В период с 10 марта по 30 апреля этого года компании и ИП вправе бесплатно получить сертификаты о форс-мажоре. Такое решение приняла Торгово-промышленная палата. Нововведение распространяется на договоры, которые заключили в рамках внутрироссийской экономической деятельности.
Раньше, если ведомство принимало решение о выдаче сертификата о форс-мажоре, заявителю выставляли счет. Например, чтобы получить оригинал и одну удостоверенную копию заключения об обстоятельствах непреодолимой силы, заявитель должен был заплатить 13 500 руб. Теперь торгово-промышленные палаты временно не будут взимать плату за такие действия.
В ведомстве сообщили, что меры приняли в связи со сложной экономической обстановкой для российского бизнеса. По данным ТПП, на 5 марта в территориальные палаты из-за зарубежных санкций уже поступило 308 заявлений по форс-мажорным обстоятельствам по внутрироссийским контрактам. По внешнеторговым контрактам ТПП получила 11 заявлений.
1.Есть ли основание выйти из договора со ссылкой на невозможность исполнения
Удастся ли выйти из договора со ссылкой, что обязательства автоматически прекратились, так как одна из сторон не может их исполнить из-за санкций, зависит от того, какую сделку заключили. Если оформляли внешнеэкономический договор по российскому праву, удастся ссылаться на юридическую невозможность исполнения, которая автоматически прекращает обязательство. То есть физически исполнить обязательство можно, но этому препятствуют правовые нормы. Если заключали договор, по которому обе стороны — российские компании, и теперь его исполнить не удается из-за санкций, возможны две ситуации.
Первая ситуация: две российские компании заключили договор поставки зарубежного оборудования. Теперь оно попало под экспортное ограничение иностранного государства. В такой ситуации не удастся ссылаться на юридическую невозможность исполнения. Она возникла на предыдущем этапе — в отношениях между российским импортером и зарубежным производителем. Стороны вправе ссылаться на фактическую невозможность. Но поскольку она носит временный характер, обязательства не прекращаются автоматически. Поэтому выйти из договора по статье 416 ГК не удастся. Однако покупатель вправе отказаться от договора на основании того, что утратил интерес к сделке.
Вторая ситуация: российская «дочка» иностранной компании должна исполнить договор с российским контрагентом и может это сделать, но материнская компания запрещает ей исполнять обязательства из-за санкций. В такой ситуации нет юридическойневозможности — поведение двух контрагентов и сама сделка подпадают под юрисдикцию РФ. В этом случае дочерняя компания может ссылаться на форс-мажор, а покупатель вправе отказаться от договора со ссылкой на то, что потерял интерес в исполнении сделки.
Поскольку санкции — временное явление, обязательства из договора не прекращаются автоматически по статье 416 ГК
Если контрагент должен поставить вашей компании товар, но из-за ограничительных мер очевидно не сможет это сделать, советуем ссылаться: обстоятельства существенно изменились. Значит, можно расторгнуть договор на основании статьи 451 ГК, ведь предусмотреть такие изменения, когда заключили сделку, было невозможно.
Так, поставщик должен был передать оборудование европейского производства и смонтировать его. По условиям договора срок поставки — через 22 недели после предоплаты. Покупатель внес ее в начале февраля 2022 года и рассчитывал получить товар в июле. Но в марте поставщик уведомил всех контрагентов: его материнская компания, а также основной производитель оборудования приостановили отгрузки в России. Покупатель заявил: уже в марте стало очевидно, что поставщик не исполнит договор в срок и вообще в обозримой перспективе. Но в ответ на предложение расторгнуть договор и вернуть предоплату поставщик возразил: он ждет официальной позиции от производителей оборудования и материнской компании — европейских резидентов. Покупатель посчитал, что такая неопределенность со стороны поставщика позволяет утверждать: он покинет российский рынок и ни товар не поставит, ни деньги не вернет.
Из-за новых санкций существенно изменились обстоятельства. Такой исход невозможно было предположить, когда покупатель заключал договор и перечислял предоплату. Суд поддержал покупателя: единственное решение, которое восстановит баланс интересов сторон, — расторжение договора. Несмотря на то что срок поставки еще не наступил, уже очевидно: товар не передадут вовремя. Предусмотреть это было невозможно.
Решение АС г. Москвы от 08.06.2022 по делу № А40-75297/2022
Из-за санкций компания стала работать в убыток Суды привыкли: экономические колебания, скачки курса валют, падение спроса — коммерческие риски. Их можно предусмотреть, поэтому нельзя расторгать договор со ссылкой, что обстоятельства существенно изменились. По санкциям 2022 года появился иной подход: если из-за недружественных государств договор компании стал убыточным, его можно расторгнуть. Так, арендатор требовал прекратить договор, поскольку больше не мог получать выручку, на которую рассчитывал, когда заключал сделку. Он арендовал помещение под кинотеатр на 10 лет, но из-за санкций потерял возможность показывать иностранные фильмы. Арендодатель возражал: снижение выручки — предпринимательский риск арендатора. Значит, нельзя расторгнуть договор по статье 451 ГК, а права одностороннего отказа у арендатора нет. Однако суд расторг договор. Когда его заключали, доля сеансов зарубежных произведений была более 70 процентов. После запрета на их показ спрос на билеты в кинотеатр упал на 245 процентов.
Суд отметил: то, что санкции привели к запрету проката зарубежных фильмов, — общеизвестный факт. Запрет повлиял на посещаемость кинотеатра и повлек убытки арендатора. Но вины арендатора в этом нет. Его выручка упала настолько, что, если сохранить договор, он понесет ущерб, на который невозможно было рассчитывать при заключении сделки.
Статью 451 ГК можно применить, если из-за новых обстоятельств существенно изменилось соотношение интересов сторон.
Решение АС Новосибирской области от 17.06.2022 по делу № А45-9226/2022
Направляли контрагенту документы об изменении обстоятельств Когда расторгаете договор по статье 451 ГК, советуем к уведомлению прилагать документы, которые подтвердят: обстоятельства изменились из-за санкций. Например, информационные письма других контрагентов, сведения из официальных источников. Так, расторгнуть сделку со ссылкой на существенные обстоятельства удалось поставщику. Он должен был передать покупателю автомобиль. Когда договор заключали, автомобиль был в плане производства, который поставщик согласовал с изготовителем. Но в марте 2022 года изготовитель сначала повысил цены и перенес срок сдачи, а затем полностью приостановил работу завода.
Поставщик направил заказчику уведомление: он не может в срок поставить автомобиль, и предложил либо расторгнуть договор, либо изменить его предмет. Заказчик возразил: он готов расторгнуть или изменить договор только после того, как получит подтверждающие документы от официального дистрибьютора. Поставщик представил их, но все равно получил отказ. Суд поддержал поставщика и расторг договор. Поставщик доказал: сначала изготовитель существенно повысил цену необходимого автомобиля, а затем снял его с производства. Все это прямые последствия международных санкций. Когда стороны заключали сделку, не могли предвидеть таких изменений. В частности, что закроют автомобильный завод. Довод о том, что поставщик не представил подтверждающие документы, суд отклонил. Покупателю направляли письма изготовителя.
Решение АС Амурской области от 20.06.2022 по делу № А04-3431/2022
2. Удастся ли расторгнуть договор без суда
Если контрагент не может исполнить обязательства из-за санкций и ответных мер со стороны России, компания вправе отказаться от договора в одностороннем порядке или потребовать расторгнуть его в суде. Зависит от того, что написали в договоре.
Проверьте, есть ли в договоре санкционная оговорка: условие, которое позволяет расторгнуть договор, когда стороны не могут его исполнить из-за санкций. Если такой оговорки нет, посмотрите, есть ли право расторгнуть договор без суда, когда его невозможно исполнить по независящим от сторон причинам в течение определенного срока. Эти применимо и к ситуации с санкциями. Еще вариант условий: общие положения о праве на мотивированный или немотивированный односторонний отказ от договора. Если и таких пунктов нет, проверьте, есть ли общие основания по ГК.
Первое основание: компания понимает, что контрагент с высокой вероятностью не исполнит обязательство в срок и такое исполнение ей уже неинтересно. Тогда сторона вправе ссылаться на общие нормы о праве на одностороннее расторжение договора, который не будет исполнен: заявить о том, что утратила интерес в исполнении.ГК-6, ВС7
Второе основание: специальные нормы о расторжении из особенной части ГК. Например, заказчик вправе немотивированно отказаться от договора оказания услуг при условии, что оплатит исполнителю фактически понесенные расходы.
Если ваша компания или контрагент ссылается на международные санкции как на форс-мажор, проверьте, есть ли причинная связь между ними и неисполнением. К примеру, не удастся ссылаться на форс-мажор, если товар нельзя привезти из-за санкций из Европы, но можно из Китая. Если же компания подтвердит причинно-следственную связь, суд может принять ссылку на форс-мажор и освободить от ответственности за нарушение обязательств. Хотя после первых санкций 2014 года суды считали их предпринимательским риском, сейчас практика поменялась.
Чтобы освободиться от ответственности со ссылкой на обстоятельства непреодолимой силы, придется подтвердить, что форс-мажор есть и он мешает исполнить договор надлежащим образом. Советуем обратиться в ТПП РФ за сертификатом о форс-мажоре, если сделка внешнеторговая, или в региональную ТПП за заключением, если договор между российскими компаниями. При этом документ от ТПП не имеет заранее установленной силы для суда — суд вправе как признать факт обстоятельством непреодолимой силы, так и отказать. Верно и обратное — если спорное обстоятельство палата не посчитала форс-мажором, его все равно может признать таковым суд. Однако документ от ТПП в любом случае будет весомым доказательством для суда.
3. Какое заявление подавать, зависит от того, что планируете получить.
Если требуется заключение о форс-мажоре, необходимо подать заявление по форме, которую утвердил Совет ТПП. Если нужен сертификат, рекомендуем воспользоваться шаблоном на сайте ТПП. Установленной формы нет. К заявлению на выдачу заключения нужно приложить копию договора, сведения о выполненных обязательствах, копию устава компании, выписку из ЕГРЮЛ, решение о назначении или протокол избрания директора, а также копию документа, который подтверждает форс-мажор. Например, акт госоргана о введении санкций. Перечень документов к заявлению на выдачу сертификата схожий: договор с приложениями и спецификациями, справка об объемах выполненных обязательств, регистрационные документы заявителя, документ в подтверждение санкций.
4. Контрагент был в санкционных списках, когда заверял, что не попадает под ограничения
Компании теперь чаще требуют от контрагентов заверения, что те не находятся под санкциями. Еще вариант: добавляют оговорки о том, что контрагент не будет использовать результат работ или услуг либо товар компании на подсанкционных территориях или в недопустимых с точки зрения ограничительных мер целях. Проверить, действительно ли контрагент не попадает под санкции, для компании будет затруднительно, а иногда и невозможно. На этот довод сможете ссылаться, чтобы взыскать с контрагента убытки из-за недостоверных заверений.
Однако в любом случае необходимо проверить официальные списки лиц, которые находятся под государственными ограничениями. Если на момент, когда контрагент сообщал, что не попадает под ограничения, эту информацию можно было проверить, суд, скорее всего, применит подход по аналогии с данными публичных реестров. То есть не взыщет убытки, если компания могла проверить в открытых источниках, что контрагент под санкциями.
Поэтому рекомендуем проверять антисанкционные заверения, насколько это возможно. Прежде всего изучить российские нормативные акты, которые устанавливают санкционный режим в отношении компаний или лиц. Например, следует проверить, связан ли контрагент с «недружественными» государствами по критериям, которые установил Указ Президента.
Еще стоит установить цепочку владения компанией с помощью выписок из ЕГРЮЛ. Так сможете выяснить, что учредители или конечные бенефициары контрагента связаны с «недружественными» государствами. В этом случае необходимо проверить: нет ли особого порядка регулирования сделок с контрагентом. Такими действиями сможете подтвердить: ваша компания проявила осмотрительность, ведь фактически нет иных способов стопроцентно проверить контрагента на предмет санкций. К примеру, сможете заявить, что с помощью публичной информации нельзя было установить бенефициаров контрагента.
Санкционная оговорка в договоре Образец
Перед вами раздел договора с санкционными оговорками. Они помогут в одностороннем порядке отказаться от договора, если его не удается исполнить в связи с санкциями. Также сможете взыскать убытки, если контрагент нарушит заверения о том, что он сам и контролирующие его лица не находятся под санкциями. Чтобы посмотреть пояснения к условиям, наведите курсор на выделенные точки.
10.1. Под санкциями Стороны понимают любые экономические и внеэкономические ограничения любого рода, налагаемые любым национальным и/или международным органом государственной власти на основании одностороннего акта и/или многостороннего соглашения, действующие в отношении Стороны и/или Сторон и влекущие за собой неспособность такой Стороны полностью либо частично выполнять свои обязательства по заключенному Договору ввиду принятых ограничений (санкций).
10.2. Положения Договора в части возникновения прав и обязанностей Сторон, изменения порядка расчетов, прекращения Договора, исключения ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение Договора и иные положения, связанные с введением международных экономических санкций в отношении Стороны, действуют при условии введения указанных санкций после подписания Договора.
10.3. Каждая из Сторон заверяет и гарантирует, что ни она, ни контролирующие ее лица не состоят в санкционных списках США, стран Европейского союза и иных присоединившихся к ним государств, не осуществляют хозяйственную деятельность с лицами, включенными в указанные списки, а также не владеют и не принимают участия в уставном капитале указанных лиц.
10.4. Убытки, причиненные предоставлением недостоверных сведений, подлежат возмещению в полном объеме.
10.5. Введение личных и/или секторальных санкций, санкций в отношении любой из Сторон по Договору, создающих непреодолимые препятствия для исполнения обязательств по Договору, либо увеличивающих расходы на исполнение Договора таким образом, что Сторона лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении Договора, является основанием для реализации права на односторонний отказ от исполнения заключенного Договора.
10.6. В случае одностороннего отказа от исполнения Договора по основаниям, предусмотренным п. Договора, другая Сторона вправе потребовать выплаты денежной суммы в размере .
Условия, которые теперь надо включать в договоры из-за новых требований в связи с текущей обстановкой, а также те, которые помогут выйти из договора, приостановить исполнение или освободиться от штрафов и неустойки со ссылкой на изменение ситуации из-за санкций. Можете использовать все условия из статьи или же выбрать несколько: с помощью формулировок и пояснений к ним настроите договор под разных контрагентов.
Заверения, что стороны не под санкциями
Рекомендуем в договоре установить, что стороны, в том числе их участники, исполнительные органы, аффилированные лица и бенефициары, не включены в санкционные списки «недружественных» стран. Добавьте заверение, что стороны не ведут хозяйственную деятельность с лицами из санкционных списков. Такие заверения схожи с теми, которые и ранее включали в договоры, чтобы защитить стороны от того, что сделку признают недействительной или незаключенной, и от возможных убытков. Например, это ситуация, когда у поставщика нет права собственности на товар, лицензий, разрешений.
Добавьте пункт, что сторона возмещает убытки, если предоставит недостоверные сведения. Пример таких убытков: компания платит штраф за несоблюдение санкций. Хотя по этим вопросам практика не наработана, по другим основаниям суды уже взыскивают убытки с компаний, которые нарушили заверения. К примеру, суд взыскивал с поставщика в качестве убытков сумму, которая эквивалентна налоговому вычету по НДС. Причина: налоговая отказала в вычете, поскольку увидела схему с искусственным документооборотом. Когда будете включать ответственность за нарушение заверений, вы вправе выбрать: установить возможность взыскивать полную сумму убытков либо ограничить их размер — указать предельные значения.
«Покупатель заверяет и гарантирует, что ни он, ни контролирующие его лица не состоят в санкционных списках США, стран Европейского союза и иных присоединившихся к ним государств, не осуществляют хозяйственную деятельность с лицами, включенными в указанные списки, а также не владеют и не принимают участия в уставном капитале указанных лиц. Убытки, причиненные предоставлением недостоверных сведений, подлежат возмещению в полном объеме [вариант: в размере, не превышающем ______ (_________________) руб./____ (________________) процентов цены Договора]».
Чтобы заверения сработали, укажите, что оговорка действует на будущее время, то есть при условии, что санкции ввели именно после того, как договор подписали. Это поможет предупредить злоупотребления со стороны контрагента. Например, он уже находился под санкциями на момент подписания контракта и в дальнейшем утратил интерес к исполнению. Тогда у него возникнет желание выйти из соглашения. К примеру, использовать право на односторонний отказ, если оно возникает у сторон при введении санкций, либо ссылаться на них как на основание, чтобы освободиться от ответственности за ненадлежащее исполнение договора. Так, поставщик пытался освободиться от неустойки со ссылкой на санкции, но суд отклонил его довод. Указал: санкции действовали еще до того, как стороны заключили договор. Поставщик знал о требованиях к поставляемому оборудованию, стране происхождения и о возможных рисках.
«Положения Договора в части возникновения прав и обязанностей Сторон, изменения порядка расчетов, прекращения Договора, исключения ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение Договора и иные положения, связанные с введением международных экономических санкций в отношении Стороны, действуют при условии введения указанных санкций после подписания Договора».
Если договоритесь с контрагентом признавать санкции форс-мажором, советуем оговорить два последствия того, что возникли обстоятельства непреодолимой силы. Первое последствие: исполнение приостанавливается, а его срок продлевается на время, пока сохранялись обстоятельства непреодолимой силы. Второе: договор автоматически прекращается или же у сторон возникает право отказаться от него в одностороннем порядке, если форс-мажор сохраняется в течение определенного периода времени.
ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
«Если введенные санкции препятствуют надлежащему исполнению условий Договора, Сторона, заблаговременно уведомив об этих обстоятельствах другую Сторону, вправе приостановить исполнение своих обязательств на срок ________________. В случае возникновения обстоятельств непреодолимой силы срок исполнения обязательств отодвигается на время действия таких обстоятельств. Если невозможность исполнения условий Договора в результате введения международных санкций длится более ____ (___________) месяцев, действие Договора прекращается [вариант: любая из Сторон праве отказаться от исполнения Договора]».
В договоре следует согласовать и приостановление своих встречных обязательств. Например, обязательство внести аванс за товар, который продавец не поставит в срок в связи с санкциями. Еще вариант: оговорить обязанность продавца вернуть аванс.
«Покупатель вправе приостановить исполнение обязательств по предварительной оплате товара (внесению аванса) в случае наличия разумных опасений, что в результате введенных после заключения Договора санкций Продавец не сможет исполнить принятые на себя обязательства по поставке товара надлежащим образом».
Как уведомлять контрагента о санкциях
Добавьте обязанность сообщать контрагенту о санкциях и о том, как они влияют на исполнение. Уведомлять необходимо, ведь суды оценивают, какие меры предприняла сторона, чтобы исполнить обязательства. Уведомление зафиксирует момент, с которого сторона не может вовремя исполнить обязательство. Другая сторона не будет готовиться принимать исполнение и нести расходы на это. Если сторона уведомит о том, что не может исполнить договор из-за санкций, начнут работать те условия, которые были согласованы как раз для таких ситуаций.
«В случае включения Стороны по Договору в санкционные списки США и/или стран Европейского союза, такая Сторона должна уведомить в письменной форме другую Сторону в течение трех дней».
Советуем закрепить требования к уведомлению. Например, необходимость указывать, как именно введенные санкции препятствуют тому, чтобы надлежащим образом исполнить договор. Ведь не каждое обстоятельство, которое связано с санкциями, будет форс-мажором. К тому же может не быть причинно-следственной связи между обстоятельством и просрочкой в исполнении обязательства.
ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
«Уведомление о невозможности надлежащего исполнения обязательств Стороной в связи с введением международных экономических санкций должно содержать данные о характере обстоятельств непреодолимой силы, оценку влияния указанных обстоятельств на возможность исполнения обязанностей по заключенному Договору, о примерных сроках исполнения обязательства, а также о принятии Стороной разумных мер по преодолению таких обстоятельств и минимизации убытков другой Стороны».
Как отказаться от договора, если его не удается исполнить из-за санкций
Если хотите, чтобы сторона могла менять условия договора или отказываться от него в связи с тем, что из-за санкций возникли непреодолимые препятствия для исполнения, добавьте такое условие в договор. Еще основание для отказа, которое вы вправе предусмотреть в договоре: расходы на исполнение в связи с санкциями настолько возросли, что компания не получит того, на что рассчитывала изначально.
«Введение личных и/или секторальных санкций, санкций в отношении любой из Сторон по Договору, создающих непреодолимые препятствия для исполнения обязательств по Договору, либо увеличивающих расходы на исполнение Договора таким образом, что Сторона лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении Договора, является основанием для реализации права на односторонний отказ от исполнения заключенного Договора».
Если контрагент согласен, можете оговорить, что сторона платит определенную сумму, если решит отказаться от договора в одностороннем порядке. Такая сумма компенсирует, в частности, затраты стороны на частичное исполнение договора до момента, когда контрагент от него отказался. Однако не вводите условие о плате за отказ для случаев, если сторона отказывается из-за того, что контрагент ненадлежащим образом исполняет договор, или когда право на односторонний отказ предусмотрено императивной нормой.
«В случае одностороннего отказа от исполнения Договора по основаниям, предусмотренным п. ____ Договора, другая сторона вправе потребовать выплаты денежной суммы в размере ____________».
Опционально в данном пункте вы вправе поставить размер суммы в зависимость от того, сколько времени прошло с момента заключения договора и осталось до дня, когда его нужно исполнить. Например, чем ближе к моменту исполнения, тем выше сумма компенсации.
Ограничения, чтобы пересчитывать валюту платежа, и возможность менять цену
Чтобы уменьшить инфляционные потери, вы вправе выразить цену за товары, работы и услуги в иностранной валюте, к примеру, долларах США, евро, условных единицах. Допустимы условия и о мультивалютности, если есть риск ограничения расчетов в валюте договора. Но платить все равно необходимо в рублях.
Защититься от волатильности поможет условие о валютном коридоре, то есть границах перерасчета иностранной валюты. Пример такого условия: оплата осуществляется по курсу Центрального банка на день платежа, но не менее 80 руб. и не более 100 руб. за доллар США. Если курс выходит за пределы валютного коридора, считать необходимо по верхней или нижней границе. В договоре вы также вправе предусмотреть возможность менять цену в одностороннем порядке в зависимости от изменения курса валюты. Например, при изменении курса более чем на 10 процентов в период с момента поставки до момента оплаты.
ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
«Стоимость оборудования составляет ___________________. Оплата осуществляется в рублях по курсу ЦБ РФ на дату платежа.
Поставщик вправе потребовать от покупателя доплату на сумму курсовой разницы в случае увеличения курса доллара США или евро, установленного ЦБ РФ на день поступления денежных средств на счет Поставщика, по отношению к курсу доллара США или евро, установленного ЦБ РФ на день отгрузки, более чем на 5 процентов».
Штраф за невозврат аванса по импортному контракту
Из-за того, что иностранные компании отказываются работать с российскими покупателями, у последних теперь выше риск столкнуться с претензиями от таможенников. Если перечислили контрагенту аванс за границу, но тот не передал товар и не вернул деньги, российскую компанию оштрафуют. Причина: не вернула деньги в страну — значит, нарушила валютные нормы. В статье — аргументы, которые помогут избежать ответственности в такой ситуации. На что ссылаться, чтобы не получить штраф, если не удалось забрать оплату от недобросовестного иностранного контрагента, читайте далее.
Подтвердить, что произошел форс-мажор
Если компания уплатила иностранному контрагенту аванс за товары, работы, услуги или интеллектуальную собственность, но ей взамен ничего не предоставили, а аванс при этом не вернули, компанию оштрафуют. Это нарушение российских валютных правил. Однако если ввезти товар не удалось из-за обстоятельств непреодолимой силы, компания избежит штрафа.
Такой подход сформулировал Минфин: тот факт, что иностранный контрагент не передал товар и не вернул деньги за него из-за форс-мажора, означает, что вины резидента в валютном нарушении нет.МФ Минфин говорил об этом в 2020 году применительно к пандемии, но не ограничил форс-мажор только теми обстоятельствами, которые связаны с мерами государств по борьбе с коронавирусом. Это значит, что на позицию Минфина можно ссылаться и в случае иных ограничительных мер, в том числе политических санкций, из-за которых невозможно поставить товар в Россию.
Информационное письмо Минфина от 20.03.2020
Суды часто соглашаются с тем, что форс-мажор освобождает резидента от ответственности по КоАП. К примеру, три инстанции отменили штраф на сумму более 11 млн руб. Объяснили это так: компания доказала, что не получила товар от поставщика из-за обстоятельств непреодолимой силы. Это подтвердил в том числе сертификат о форс-мажоре от ТПП той страны, в которой эти обстоятельства наступили.
Постановление АС Московского округа от 03.11.2017 по делу № А40-8706/2017
Необходимо продлить срок действия договора с иностранным контрагентом
Чтобы избежать штрафа за невозврат денег, советуем воспользоваться тем, что в российских законах нет конкретных сроков, в которые необходимо исполнить валютные обязательства. Поэтому стороны вправе продлить срок поставки или иным образом изменить условия договора, чтобы освободиться от ответственности. Этот способ сработает, если контрагент не отказывается от работы с российской компанией полностью и готов продолжать сотрудничество, когда международная ситуация станет лучше.
ФТС указывала: контролировать репатриацию валюты необходимо на основании сведений о том, когда стороны прекратили обязательства. Это может быть дата из договора, если он предусматривает, что в этот момент договор прекращает действовать. Другой вариант — дата, когда стороны исполнили все обязанности по договору. Ее указывает резидент в паспорте сделки.ФТС Значит, если стороны неоднократно продлевали срок поставки, нельзя привлечь российского покупателя к ответственности за то, что не вернул аванс в страну.
Абз. 4 п. 2 письма ФТС от 23.11.2003 № 01–11/56802
Суды согласны с тем, что дополнительные соглашения, которыми стороны продлевают действие договора, исключают административную ответственность. К примеру, три инстанции поддержали компанию в споре с таможней. Компания не вернула на свой счет деньги, которые переводила иностранному контрагенту, и ее оштрафовали на сумму более 19 млн руб. На дату, когда таможня вынесла постановление, компания не представила ей дополнительное соглашение с контрагентом, однако затем принесла его в суд. Три инстанции согласились отменить штраф. Кассация отметила: стороны продлили действие договора еще на три года, сведения о дополнительном соглашении внесли в ведомость банковского контроля. Значит, компания не нарушала закон.А82 Кроме того, суды указывают: если компания не представила таможне при проверке новое соглашение или несвоевременно изменила паспорт сделки — это не нарушение правила о возврате оплаты. Административной ответственности в этом случае не будет.
Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 13.09.2018 по делу № А78-427/2018
Постановление АС Волго-Вятского округа от 18.06.2020 по делу № А82-8072/2019
Постановление АС Северо-Кавказского округа от 17.04.2019 по делу № А25-1946/2018
Доказать, что приняли все возможные меры, чтобы вернуть деньги
Если иностранный контрагент пропал вместе с деньгами компании, советуем ссылаться: вины компании в этом нет. Наоборот, она предприняла все необходимые меры, которые от нее зависят, чтобы вернуть аванс. В такой ситуации суды освобождают от административной ответственности. Эту позицию сформулировал ВАС. Он указал: нарушения нет, если резидент лишился товара или денег не из-за собственного противоправного поведения, а также принял все меры, чтобы вернуть средства.
Постановление Президиума ВАС от 15.09.2009 по делу № А22-325/2008
Чтобы избежать штрафа, компании важно не просто формально заявить о неправомерных действиях контрагента, а убедить суд: она действительно до последнего пыталась получить товар либо вернуть оплату за него. Самые весомые доказательства — иск к иностранному контрагенту, исполнительный лист и ходатайство об исполнении решения в государстве должника. Например, суд отклонил довод таможенников о том, что на момент, когда они выписали штраф, компания только подала иск к гонконгской компании, но его еще не рассмотрели. Иск удовлетворили уже во время разбирательства с таможней, а до этого спор рассматривали почти два года из-за удаленности ответчика. Компания получила исполнительный лист и занималась взысканием в Гонконге. В такой ситуации нельзя говорить о том, что компания не проявила заботливость и осмотрительность, указала кассация.
Постановление АС Северо-Кавказского округа от 18.02.2019 по делу № А32-22436/2018
Постановление АС Московского округа от 12.07.2021 по делу № А40-187487/2020
Если еще не предъявили иск к контрагенту, советуем ссылаться на другие обстоятельства, которые покажут: ваша компания принимает все меры, чтобы вернуть деньги. Суды такими мерами считают, в частности, переписку по вопросам возврата и отказа от договора, досудебные претензии. Так, суд освободил от ответственности компанию, которая направляла китайскому поставщику претензии, а в результате заключила с ним опцион на основе прежнего контракта. Эти действия суд посчитал достаточными и разумными для возврата в Россию денег от нерезидента.А40-2 В другом деле российская компания избежала штрафа, поскольку доказала, что направляла претензии и обращалась в МКАС при ТПП.
Постановление АС Московского округа от 16.02.2021 по делу № А40-48728/2020
Постановление АС Северо-Кавказского округа от 19.04.2017 по делу № А32-29734/2016
Постановление АС Московского округа от 28.12.2020 по делу № А40-72646/2020
Есть и более необычные способы доказать, что покупатель пытается получить деньги от недобросовестного контрагента. К примеру, суд отметил, что компания проявила максимально возможную степень заботливости и осмотрительности, а также приняла исчерпывающие меры в работе с марокканским контрагентом. Она не только связывалась с посольством Марокко и Торговым представительством России в этой стране, но и направила туда своих сотрудников в командировку, чтобы проверить офис контрагента. Затем компания подала иск в местный суд, который приговорил директора поставщика к тюремному сроку и выплате компенсации. Такие действия компании впечатлили российский суд, и он отменил штраф таможни в размере почти 700 тыс. руб.
Однако важно будет доказать, что исполнить договор не удалось именно из-за форс-мажора. То есть даже если существуют обстоятельства, которые могли повлиять на договор, однако не исполнили его по другим причинам, избежать штрафа не получится. К примеру, суд отклонил довод компании об обстоятельстве непреодолимой силы. Она заявляла, что не смогла исполнить сделку из-за того, что российское правительство перераспределило
Контрагент из недружественной страны
Компании, чтобы выиграть спор с иностранным оппонентом, начали использовать довод: он резидент «недружественного» государства. Значит, невозможно будет, к примеру, взыскать с него долг без обеспечительных мер или повернуть исполнение, ведь европейские компании массово уходят с рынка. Рассказали о трех неоднозначных случаях, когда суд согласился с аргументом об иностранном резидентстве и принял судебный акт в пользу российской стороны на этом основании.
Приостанавливают исполнение судебного акта в случае отказа от договоров в России
Российская компания в двух инстанциях проиграла спор на сумму более 7 млн руб. Ответчик обжаловал судебные акты в кассацию и заодно попросил приостановить исполнение решения первой инстанции. Дело в том, что, хотя истец и был зарегистрирован в России, он входил в группу компаний, которую контролировала организация из Германии. Ответчик мотивировал свое ходатайство тем, что группа компаний, к которой принадлежит истец, не только поддержала экономические санкции, но и фактически отказалась от всех обязательств в России. Такое сообщение разместили на сайте истца.
Суд согласился с доводом ответчика о том, что односторонний отказ от обязательств в России неизбежно приведет истца к банкротству, тем более что его финансовые показатели за 2020 год уже были отрицательными. Значит, если ответчик выплатит истцу деньги, а решение затем отменит кассация, повернуть исполнение будет затруднительно или вообще невозможно. Поэтому кассация согласилась приостановить исполнение судебного акта.
Применяют обеспечительные меры из-за возможного ухода с российского рынка
Российская компания взыскивала с оппонента более 45 млн руб. и попросила суд арестовать эту сумму на счетах ответчика в качестве обеспечительной меры. Обосновала ходатайство так: хотя формально ответчик — российское юридическое лицо, его контролируют иностранные компании и граждане из «недружественных» стран. Два его участника — итальянская и немецкая компании. Кроме того, директор, а также весь ключевой персонал ответчика — граждане Италии. Италия и Германия входят в перечень стран, которые Правительство относит к «недружественным». Поэтому, указал истец, ответчика полностью контролируют резиденты «недружественных» государств.
Тот факт, что европейские компании массово покидают российский рынок, по мнению истца, означает высокий риск не получить затем от иностранного контрагента деньги в том случае, если удастся их взыскать. Суд согласился с доводами истца об иностранном корпоративном контроле и возможном отказе ответчика от работы в России, в результате чего наложил обеспечительные меры — арестовал счета.
Отказывают в защите исключительных прав
Британская компания, правообладатель популярного детского мультсериала, подала иск против российского ИП. Тот нарушил исключительные права на товарные знаки компании. Суд не стал исследовать фактические обстоятельства, на которые ссылался правообладатель, и сразу отказал ему в иске со ссылкой на злоупотребление правом. По мнению суда, требовать выплаты на фоне антироссийских санкций недопустимо и недобросовестно.
Суд указал, что в 2022 году «недружественные» страны Запада, в том числе Великобритания, приняли ограничительные меры против России, ее юридических лиц и граждан, а также высших должностных лиц. Эти обстоятельства, как отметила первая инстанция, «общеизвестны и имеют преюдициальное значение». Суд отметил, что резидент «недружественной» страны пытается взыскать суммы с российского ИП, несмотря на ограничительные действия Великобритании. Значит, он злоупотребляет правом.
Тот факт, что правообладатель подал иск еще в сентябре 2021 года, а также и ранее подавал аналогичные иски к нарушителям в России, суд проигнорировал. Кроме того, первая инстанция почему-то сослалась на указ Президента, который касается продажи валюты от внешнеэкономической деятельности и ограничений на торговлю акциями с нерезидентами.
Такое решение суда вызвало резонанс. По сути оно открывает недобросовестным участникам оборота целое поле для маневра и фактически позволяет свободно использовать чужую интеллектуальную собственность. Есть вероятность, что некоторые суды и дальше будут отказывать в подобных исках иностранным правообладателям только на основании их резидентства в «недружественном» государстве.
Однако подобный подход судов выглядит неоправданно и может серьезно подорвать репутацию российского правосудия и бизнеса. Уже сейчас можно увидеть, какую тенденцию наметила практика. Вероятно, в скором времени иностранным контрагентам станет сложнее судиться в российских судах.
Как снизить неустойку или штраф из-за санкций
Теперь снизить размер административного или налогового штрафа стало проще. Суды принимают доводы компаний о том, что из-за санкций, ограничительных мер «недружественных» государств и финансового кризиса взыскивать даже минимальную сумму штрафа несправедливо.
При этом суды учитывают не только ссылку на санкции, но и другие обстоятельства, чтобы назначить наказание ниже возможного предела. Такую практику формирует пока что первая инстанция, но есть потенциал ее устойчивого расширения. На что обращают внимание суды?
Как подтвердить убыток из-за санкций
Чтобы снизить административные или налоговые штрафы ниже минимальных значений, рекомендуем заявлять: компания пострадала из-за санкций и кризиса. Суды начали принимать такой довод и снижать штрафы со ссылкой на ограничительные меры. И в налоговых, и в административных спорах перечень смягчающих обстоятельств открытый. Судья может сам признать, что, к примеру, финансовое положение компании из-за действий «недружественных» государств позволяет уменьшить ей штраф.
П. 4 ст. 112 НК
Ч. 2 ст. 4.2 КоАП
Так, суд снизил в два раза размер налогового штрафа. Сослался при этом на «известные негативные последствия» пандемии и действий западных государств и международных организаций. В одном из дел суд назначил компании штраф меньше минимального, поскольку учел общую тяжелую экономическую ситуацию, в которой оказались отечественные производители из-за санкций. В другом деле компании удалось заменить штраф предупреждением. Суд отметил: штраф носил бы неоправданно карательный характер в условиях международных финансовых санкций.
Судебная практика по снижению штрафа по административному правонарушению
Решение АС Забайкальского края от 04.04.2022 по делу № А78-321/2022
Решение АС Смоленской области от 19.04.2022 по делу № А62-10962/2021
Решение АС Ульяновской области от 18.04.2022 по делу № А72-16627/2021
Советуем не просто ссылаться на кризис, а обосновать, как именно он затронул вашу компанию. Понадобится доказать: финансовое положение ухудшилось или стало нестабильным. Для этого можно приложить, в частности, письма от контрагентов, указать, что досрочно расторгли договоры или приостановили работу. Например, компании начислили пени и штрафы, причем сама ИФНС снизила сумму в восемь раз. Но суд снизил еще больше — в десять раз. Компания представила уведомления от контрагентов о срыве поставок и переносе сроков работ. Суд отметил экстремальный рост цен на ключевые для налогоплательщика товары из-за санкций. Эти обстоятельства прямо влияют на его финансовое положение.
Решение АС Кемеровской области от 29.03.2022 по делу № А27-12081/2021
При этом, если чиновники уже снизили штраф сами, некоторые суды считают: нет оснований уменьшать его еще больше. Например, суд указал: налоговая уже учла несоразмерность штрафа тяжести нарушения, а также неблагоприятные последствия ограничительных мер и «макроэкономический коллапс на нефтяном рынке». Значит, снижать штраф нельзя.
Решение АС Республики Коми от 06.04.2022 по делу № А29-4331/2021
Даже если не удастся подтвердить документами кризисное положение компании, рекомендуем утверждать: негативные последствия санкций — это общеизвестный факт. Некоторые суды принимают такой довод в пользу компаний и назначают штрафы ниже минимального предела только на этом основании. Например, суд прямо отметил, что компания документально не подтвердила тяжелое экономическое положение. Однако общеизвестно, что с конца февраля 2022 года международные санкции негативно влияют на работу российского бизнеса. Поэтому суд взыскал с компании 200 тыс. руб., хотя статья, по которой ее оштрафовали, предусматривает наказание от 400 тыс. руб.
Решение АС Республики Татарстан от 11.04.2020 по делу № А65-4670/2022
В другом деле суд также сослался на общую тяжелую экономическую ситуацию, в которой оказались российские компании. При этом указал, что в деле нет ни смягчающих, ни отягчающих обстоятельств. Однако из-за кризиса даже минимальная сумма штрафа будет слишком суровым наказанием для компании, отметил суд. В результате назначил штраф в размере 150 тыс. руб., хотя минимальная санкция по статье была 300 тыс. руб.
Решение АС Смоленской области от 09.03.2022 по делу № А62-705/2022
Суды, когда снижают штрафы, учитывают, получает ли компания меры поддержки от государства. Если у вашей компании есть право на льготы, рекомендуем указать на это, когда просите уменьшить штраф. Так, суд со ссылкой на антикризисные меры уменьшил налоговый штраф в восемь раз. Дополнительно стоит отметить и социальную значимость организации. Например, что она создает большое количество рабочих мест или от ее работы зависят социальные услуги населению.
Решение АС Рязанской области от 04.04.2022 по делу № А54-9092/2019
Например, компанию оштрафовали почти на 2 млн руб. за нарушение валютных норм. Она платила иностранным работникам наличными. Причем инспекторы сами исходили из нижнего предела санкции: 75 процентов от суммы незаконной валютной операции. Но суд уменьшил штраф ниже нижнего предела — до 913 тыс. руб. Обосновал так: предприятие обеспечивает работой местных жителей. Кроме того, сейчас действуют антикризисные меры для поддержки малого бизнеса. Уплата полной суммы неизбежно приведет к банкротству организации. В другом споре суд ограничился устным замечанием вместо штрафа. Он учел, что у законодателя есть цель снизить административную нагрузку на бизнес.
Решение АС Нижегородской области от 28.03.2022 по делу № А43-3223/2022
Решение АС Ульяновской области от 21.04.2022 по делу № А72-18244/2021
Обосновать, что нарушение не причинило реального вреда
Рекомендуем указать суду: действия вашей компании не причинили вреда жизни и здоровью, если речь идет об административных нарушениях, и бюджету — если о налоговых. То есть необходимо обосновать, что нарушение несоразмерно сумме штрафа. Ваша компания действовала добросовестно и не допустила реальных негативных последствий или быстро устранила их.
Например, компания оспаривала решение ИФНС в части отказа снизить штраф более чем в два раза. Суд в итоге снизил его в восемь раз. Помогли смягчающие обстоятельства: компанию впервые привлекали к налоговой ответственности, она признала вину и оперативно доплатила налог в бюджет. Значит, не причинила вреда бюджету. Поэтому суд взыскал 23 тыс. руб. вместо 92 тыс. руб. Дополнительно суд отметил, что из-за пандемии компания оказалась в нестабильном финансовом положении.
Решение АС Тамбовской области от 14.04.2020 по делу № А64-2222/2022
Решение АС Нижегородской области от 05.04.2022 по делу № А43-2915/2022
Но если нарушение повлекло угрозу жизни или здоровью людей — штраф не снизят. К примеру, Роспотребнадзор просил привлечь компанию к административной ответственности за продажу просроченных продуктов. Ко АП в таких случаях допускает штраф от 700 тыс. до 1 млн руб. Суд учел, что опасные продукты на полках магазинов угрожают жизни и здоровью потребителей. Кроме того, компания и раньше, еще до санкций и кризиса, совершала аналогичные проступки. Поэтому суд отклонил доводы компании о том, что она бесперебойно снабжает население продуктами, платит крупные налоги и финансово пострадала из-за международной ситуации.
Как наложить обеспечительные меры из-за санкций
Компании и ИП ссылаются на санкции и принадлежность стороны к «недружественной» стране, чтобы получить обеспечительные меры или отложить рассмотрение дела. Как суды реагируют на такие ссылки.
Откладывают заседание на срок более месяца
В другом деле заявителю помогла ссылка на сложную экономическую ситуацию, которую вызвали политические события. Он просил в качестве обеспечительных мер приостановить действие решений ИФНС о блокировке его счетов. Указывал, что из-за этого не может закупить товары к новому учебному году, чтобы потом реализовать их в школы и детские сады. Суд удовлетворил требования заявителя.
Консультация по санкциям
В первую очередь многим юристам необходимо изучить или оплатить консультацию по санкциям иностранного и национального законодательства, сопоставлять их положения между собой, учитывать российское регулирование.
Самое сложное это понять суть ограничений, которые устанавливали другие страны. Часто нужны официальные разъяснения, но их не было. Зачастую прочтение иностранных актов не дает понимания, что делать дальше. Многие столкнулись с тем, что в России очень мало специалистов по иностранному санкционному законодательству: вроде, в общих чертах юристы знают, какие санкции ввели и как ограничения могут применяться в отрасли. Но когда надо глубоко копать и понимать подоплеку — почему вводятся такие санкции, на что они направлены, как будут работать, каков теперь порядок взаимодействия с зарубежными контрагентами, в том числе с существующими, с которыми есть действующие контракты, — ответить на это зачастую никто не может. Поэтому Вы можете заказать письменную консультацию у нас.
Конечно, можно обратиться к иностранным консультантам, которые могли бы стать полезными в понимании санкционного правоприменения и могли прояснить Вам неясности, но они сами попали под ограничения и минимизировали работу в России. Фактически многие компании оказались в ситуации, когда тебе отказывают в юридической помощи.
В иностранных компаниях всегда есть скрининг на санкционных контрагентов и особо внимательно относятся к заключению договоров с санкционными лицами. Скрининг проводится автоматически, но последнее слово все равно за специалистом: он в ручном режиме
перепроверит информацию и поймет, можно ли заключать договор с той или иной компанией, какие существуют риски и ограничения. В России таких юристов практически не держат в штате.
Что нужно знать:
- положения и нормативную базу Управления по контролю за иностранными активами (OFAC) США (они ввели запрет на ввоз в РФ технологий, программного обеспечения и оборудования, произведенного в Америке).
- положения и нормативную базу Бюро промышленности и безопасности (BIS), контролирующее экспорт товаров.
OFAC может что-то разрешить: например, платежи за оборудование, а BIS при этом не отменяет запрет на экспорт этого оборудования, возникнут проблемы, их необходимо проработать заранее до заключения контракта.
- вопросы параллельного импорта. Например, оборудование связи или производственные линии часто привязаны к территориальным локациям. Оборудование может просто не работать на определенной территории, если производитель не активирует его, даже если оно ввезено с разрешения правообладателя.
Другая история с автомобилями. Здесь введенный параллельный импорт не закрывает возможность поставок в Россию и предъявления в России иностранной компанией исков, связанных с незаконным оборотом их товара.
Другой вопрос, что компаниям будет очень сложно выполнять гарантийные обязательства, не зная историю завоза деталей для ремонта. Одно можно сказать, что этот инструмент безусловно упрощает процесс поставки товаров в Россию, но он точно не решает все вопросы.
- защита исключительных прав с учетом недавней отрицательной практики в отношении правообладателей. Роспатент и Минцифра уже официально сказали, что исключительные права должны защищаться. Это важно в том числе и для российского бизнеса.
Если Арендатор попал под санкции
Законопроект! Предлагают изменить условия оплаты по договорам аренды, по которым арендные платежи зависят от показателей работы компании. Сейчас арендодатели не получают платежи, если арендатор приостановил работу, при этом в договоре с ним размер платежа — это процент от его доходов. Для такой ситуации планируют ввести правило: если арендатор, который связан с недружественным иностранным государством, занимается торговлей или общепитом и приостановил деятельность в России, то арендодатель сможет потребовать от него среднемесячную арендную плату либо отказаться от договора. Односторонний отказ возможен в случае, если арендатор не исполнил требование о внесении среднемесячной арендной платы в течение десяти рабочих дней.
Источник: законопроект № 131315-8
