Договор поставки товара из Китая в Россию Образец

Перед Вами встала задача разработки или проверки международного (китайского) договора купли-продажи товара, у вас два варианта: воспользоваться образцом или доверить подготовку или проверку контракта профессиональным юристам.

 

 

Делайте выбор, учитывая следующее:

  • Контракты с Китаем имеют ряд национальных особенностей, важных на случай будущего суда
  • Изменились требования валютного и налогового законодательства (несоблюдение приводит к серьезным штрафам и блокировке счетов)
  • Изменились правила международной торговли
  • Изменились требования по растаможке (экспорт и импорт товара)

У нас бесплатная консультация, поэтому можете:

  • просто позвонить по номеру 8-920-998-88-88 и мы ответим на все ваши вопросы. Доступны мессенджеры.
  • или задать вопрос на этой странице через форму ниже.

 

Закажите аудит контракта Вашего партнера или профессиональную разработку международного контракта на поставку товаров индивидуально под Ваш бизнес у наших профильных юристов по ценам от 7 500 руб.,
отправив письмо на advokatorium@mail.ru или позвоните напрямую по номеру 8-920-998-88-88

 

Некоторые наши советы из практики работы с китайскими поставщиками
 
Совет #1
Китайцы часто настаивают на заключении договора по их образцу, чего категорически делать нельзя, потому что: обязательства поставщика максимально размыты; нет согласования времени и места передачи товара на транспорт; нет штрафов за просрочку поставки; указывают освобождения от своей ответственности просто на основании любого китайского уведомления; уходят от ответственности за Ваши убытки, вызванный срывом поставки; навязывают свой китайский суд (рассмотрят дело без вас и заблокируют вам взыскания ущерба). Если Вы платите – контракт должен быть Ваш!
 
Совет #2
Полная предоплата — слишком опасна при работе с китайскими поставщиками. Лучше установить оплату частями, часть оплаты товара после приемки и проверки качества товара. Кроме того, можете предусмотреть проверку товара не только при поступлении в порт, но и при загрузке контейнера с помощью специальных представителей. Мы часто указываем проверку товара при поступлении именно на Ваш склад, что максимально безопасно. Это позволит избежать неожиданностей при приемке товара.
 
Совет #3
Советуем указывать, что качество товара должно соответствовать всем требованиям и нормам Евразийского Экономического Союза, включая требования технических регламентов. Китайские производители хорошо знают, что это такое. Однако регламенты КНР и ЕАЭС существенно отличаются. Поэтому несогласие китайского поставщика на такой пункт договора — серьезный минус работы с ним. Также советуем сразу договориться с контрагентом о подсудности споров в соответствии с правилами международного договора. Так компании будет проще при необходимости взыскать аванс.
 
Совет #4
Подписывать договор следует в оригинале, с китайской стороны — иероглифической подписью с печатью контрагента. В отличие от европейских, китайские печати сильно стандартизированы и отличаются для разных видов документов. Они могут быть красными или синими, круглыми или овальными. Чтобы не ошибиться, сверьте реквизиты на печати с реквизитами контрагента. У представителя контрагента может быть квадратная личная печать, это тоже гарантия подлинности и серьезности намерений, но ее применяют только в совокупности с круглой красной печатью организации. Перечисление денежных средств должно быть только на банковский счет самой организации.

Внимание!

 

Предприниматели теперь могут ввозить товары в Россию без разрешения производителя. Владельцы товарного знака не могут ссылаться на нарушения исключительных прав. Гражданская, административная и уголовная ответственность за параллельный импорт исключается до конца 2022 года. Параллельный импорт не означает легализации контрафакта, который запрещен в России. Импортируются только оригинальные товары. Закон принят с целью не допустить дефицит зарубежной продукции и стабилизировать на нее цены. Перечень товаров для параллельного импорта утвердил Минпромторг приказом от 03.06.2022 № 2299. Список обновляется в зависимости от решения производителей, которые могут вернуться в Россию. Источник: Федеральный закон от 28.06.2022 № 213-ФЗ

 

 

ШАГ 1: Подготовка к заключению международного договора с китайской компанией

Как проверить китайского поставщика на благонадежность

Перед заключением договора с китайской компанией и тем более перед отправкой или получение денежных средств (чтобы избежать блокировки) необходимо проверить реальность существования китайского контрагента. Часто бывает, что банковские реквизиты реальные, а компании нет, банковский счет может быть оформлен на иную компанию или на физическое лицо – гражданина Китая.

1. Необходимо запросить документы о регистрации китайской компании.

Чтобы провести проверку контрагента, следует запросить у китайской компании документы. В первую очередь, это свидетельство о праве ведения хозяйственной деятельности предприятия. Этот документ с 2015 года заменяет целый ряд ранее применявшихся документов компаний. В нем указывают унифицированный код кредитоспособности. Это основной идентификационный признак китайского предприятия. Также в свидетельстве должны быть сведения о наименовании, местонахождении, уставном капитале, фактически оплаченном капитале, сфере хозяйственной деятельности компании, а еще имя и фамилия законного представителя.

 

Также необходимо проверить, что данная компания не находится в стадии банкротства, иначе она не сможет ни принять деньги, ни оплатить. Проверить китайскую компанию на банкротство можете также через нас, отправьте данные о компании на advokatorium@mail.ru

 

Если договор подписывает иное лицо, понадобятся копии документов, которые подтверждают его полномочия. Также необходимо проверить его личность с помощью ID-карточки или паспорта КНР. Если информация из свидетельства меняется, компания должна зарегистрировать изменения и заменить свидетельство.

 

Проверяя поставщика, Вы не только обезопасите деньги, но и собираете данные для признания вашей компании добросовестным налогоплательщиком для налоговой в случае возникновения к вам вопросов со стороны контролирующих органов!

Из чего состоит базовая проверка китайского поставщика:

 

Текущее состояние (статус компании): если компания закрыта/в процессе банкротства, то дальше изучать нечего (все отношения с этой компанией необходимо прекратить).

 

Форма организации: АО или корпорация - в плюс, ООО - нормально, ИП - лучше избегать.

 

Адрес регистрации компании: Если это инкубаторы и университетские кампусы - надо насторожиться и проверять глубже. Не ленитесь посмотреть само здание в гугл-картах (панорамы), чтобы убедиться в его существовании и адекватности, что здание не заброшено или не соответствует деятельности компании. Часто это показатель несерьёзности компании.

 

Виды деятельности. Если ищем производителя, это должно быть указано в видах (рамках) деятельности карточки или аналогия. Если ищем экспортёра - должно быть действующий. Если этого нет (а также нет у аффилированных компаний) - значит, компания не может этого делать. Важно: для некоторых видов деятельности (продажи/производство продуктов питания и лекарств, производство медицинского оборудования, ВЭД) компания в Китае должна не только прописать это в рамках деятельности, но и получать отдельные разрешения. Обязательно запрашиваем у китайской компании сканы необходимых лицензий и разрешений.

 

Уставной (реально внесённый) капитал - то есть какая часть уставного капитала была реально уплачена. В Китае нет требований по срокам внесения уставного капитала. Часто китайцы пишут здесь большую цифру, а реально деньги не вносят. Поэтому мы смотрим на уставной (реально внесённый) капитал. Если эта цифра не ноль, а равна подписному капиталу (или хотя бы его части) - это большой плюс. Если ноль - это не обязательно совсем плохо, но флаг чуть-чуть краснеет.

 

Дополнительная проверка, на что еще стоит обратить внимание:

 

Кто акционеры. Если видим в акционерах юрлица корпорацию - большой плюс. Видим госструктуры – огромный плюс. Если видим физлица, которые владеют большим количеством компаний - тоже плюс.

 

Риски, суды, штрафы. С одной стороны, у средних и крупных компаний они всегда будут, этого можно не бояться. С другой стороны, если мы у небольшого производителя плёнки видим судебное решение и штраф за «нарушение интеллектуальной собственности» (то есть завод взял пресс-формы клиента и без его ведома продал партию его товара «налево») - это огромный краснющий флаг.

 

Топ-менеджмент. Почти всегда в крупных компаниях есть Совет директоров, соответственно, в топ-менеджменте есть несколько уполномоченных лиц и топ-менеджеров. Небольшие компании часто вместо Совета директоров назначают одного Исполнительного директора. Соответственно, если мы видим, что у головной компании (или других крупных юрлиц группы) нет Совета директоров – скорее всего, это небольшая компания.

 

Законный представитель. Если он также является законным представителем / топ-менеджером / акционером других компаний - в плюс. Также можно сравнить фамилии законного представителя / акционеров / топ-менеджеров с такими же позициями в аффилированных компаниях. Проверяем полномочия подписанта контракта по предоставленной доверенности. Обязательно сделайте перевод доверенности на русский язык, очень многое зависит от формулировок.

 

Изменения в компании. Точнее, изменения в свидетельстве о регистрации, если имеется, в целом, ничего страшного, если они есть, но, если видим частую смену законных представителей - повод задуматься, почему там такая чехарда, нет ли каких-то опасных судов и рисков.

2. Необходимо проверить китайские документы на товар, чтобы его не блокировали на границе, иначе вы не сможете его ввести.

Советуем запросить у китайского контрагента документы о качестве и безопасности товаров, особенно подкарантинных, а также документы, которые подтверждают право вести внешнеторговую деятельность.

К ним относятся:

  • форма регистрации в качестве участника внешнеторговой деятельности;
  • регистрационная форма с оттиском печати управления коммерции административно-территориальной единицы;
  • таможенная регистрация в качестве грузоотправителя или таможенного декларанта;
  • регистрация в органах контроля качества для проверки товаров при экспорте и импорте.
3. Необходимо запросить выписку на китайскую компанию и сверить данные, предоставленные контрагентом и данные из реестра.

Важно проверить регистрационные данные потенциального китайского контрагента по базе данных Всекитайской системы информации о кредитоспособности предприятий.

Также рекомендуем проверить сайт контрагента как в интернете, так и в китайских приложениях. Как правило, сайт содержит основную информацию исключительно на китайском языке, с небольшим переводом на английский. Сайты только на английском должны насторожить вас.

 

ШАГ 2: Согласование международного договора с китайской компанией

Образец договора поставки товара из Китая в Россию

Вы можете воспользоваться шаблоном договора по ссылке выше, но мы искренне рекомендуем Вам воспользоваться нашими услугами и заказать разработку индивидуального контракта у нас с учетом специфики ваших договоренностей с Китаем, особенностей товара, поставки, таможенной очистки и прочих деталей.

 

С начала весны 2022 года российский компании вынуждены перейти на работу с Китаем, в том числе заменить своих перевозчиков на альтернативные. Это приводит к вопросам: как работать с Китаем и другими странами Азии, что нужно проверять в азиатских партнерах и как безопасно составить договоры. Как работать с Китаем – читайте дальше.

 

Какие международные документы будут действовать:

 

1. Венская конвенция

И Китай, и Россия — участники Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров. Китай, когда ратифицировал этот документ, сделал оговорку: Конвенция применяется к случаям, когда оба предприятия находятся в договаривающихся государствах. При этом Россия определила: чтобы применять Конвенцию, договор и приложения к нему обязательно должны быть письменными.

 

Это важно, Вам необходимо буквально прикреплять свои счета к китайским контрактам для таможенного оформления.


2. Договор России с Китаем

Также следует учитывать lex specialis — двусторонний договор России с Китаем. Это протокол о поставках между странами.

 

Он определяет значительное количество вопросов, связанных с поставкой товаров из Китая в Россию различными видами транспорта. Этот протокол активно применяют как арбитражные суды, так и МКАС при ТПП. Также стоит отметить, что именно этот двусторонний протокол предусматривает и правила досудебного порядка: как именно направлять претензию, какие документы к ней приложить. Кроме того, этот документ содержит и вопросы подсудности.

 

Так, по протоколу суд для разрешения споров о поставках следует определять по ответчику: если ответчик — российская компания, то им будет МКАС при ТПП, если китайская — арбитражный суд Китайской международной экономической и торговой арбитражной комиссии в Пекине.

 

Есть два случая, когда иски к китайским компаниям рассматривал МКАС при ТПП, но в этих делах сами ответчики не возражали против арбитража. Далее требуется провести легализацию решения суда на территории КНР.


3. Нью-Йоркская конвенция

Еще один документ, который необходимо учесть — Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. Россия и Китай договорились, что будут взаимно признавать и исполнять решения арбитражей друг друга в порядке, который предусматривает эта конвенция.

 

К примеру, Верховный суд признал и предписал исполнить решение арбитражного суда Китайской международной экономической и торговой арбитражной комиссии. При этом необходимо учитывать китайскую оговорку к Нью-Йоркской конвенции. Согласно этой оговорке, перечень вопросов, которые вправе рассматривать арбитражи, определяет законодательство КНР. Вместе с тем, судиться в Китае сложно и дорого, поэтому лучше составить отдельное арбитражное соглашение или оговорку в контракте на российский МКАС при ТПП.

 

ВНИМАНИЕ!

Изменились налоговые требования к содержанию международного договора! С 1 января 2020 года начала действовать новая редакция правил международной торговли Инкотермс 2020 (Incoterms-2020).

Стоимость разработки двуязычного профессионального контракта с приложениями составит 20 - 30 тыс. руб. На изучение Вашего рабочего процесса и разработки индивидуального контракта уйдет 1-3 дня.

 

В процессе исполнения шаблонного договора у вас возникнут спорные моменты и неурегулированность обязательств сторон. Увидев шаблонный контракт Ваши поставщики поймут, что у вас нет средств нанять профессионального юриста и соответственно не будет средств защищать свои интересы в суде, а значит риск безнаказанного неисполнения обязательств очень велик.

 

Вы рискуете потерять все оплаченные денежные средства или ожидаемую прибыль. Вы рискуете получить отказ при обращении в суд с некорректным контрактом, особенно, если дело подлежит рассмотрению в международном суде.

 

Вы рискуете получить штрафы от таможенных служб и валютного контроля, которые на 2019 год весьма крупные и могут исчисляться независимо от сумм сделки.

 

Если вы будите работать и дальше по неправильному контракту, вы рискуете поставить под угрозу все сделки, о проблемах которых вы узнаете не сразу.

 

Вы рискуете заключить договор с мошенниками, т.к. при подготовке контракта профессиональный юрист проводить общую проверку контрагента и его данных.

 

Вы рискуете убытками, которые могут возникнуть при поставке товара в страну назначения, но невозможности выпуска товара таможенными службами.

 

Мы бесплатно проконсультируем Вас по проектированию договорных отношений, сможем быстро исправить Ваш действующий шаблон или разработать новый, для этого определитель по следующим ключевым вопросам:

  • Как стороны определяют товар до поставки (заказ или требуется подтверждение готовности поставить товар).
  • Кто организовывает доставку товара.
  • Кто организовывает таможенную очистку.
  • В какой момент покупатель принимает на себя риски за товар.
  • Какой порядок устранения выявленных недостатков у товара.
  • Разовая сделка или постоянные поставки определенной стороне.

Вы можете прислать ответы на вопросы нам на электронную почту advokatorium@mail.ru и мы начнем работу с вами. На самом деле рисков еще больше, предугадать их все практически невозможно, но стремиться к этому надо.

 

Допустим, вы решили сэкономить, самостоятельно разобраться и использовать шаблон для планируемой сделки. Но даже выбрав этот вариант, вам все равно надо изучить особенности международных договоров, а потом уже перейти к непосредственному скачиванию и заполнению шаблона ниже.

В данной работе мы остановимся на особенностях организации юридической практики в Китае и возможностях для иностранных граждан оказывать юридические услуги на территории КНР.

Договор с китайским поставщиком Образец

 

Если Вы покупаете товар в интернете с включением в договор ссылки на товар:

 

Поставщики часто не конкретизируют требования к товару, а дают ссылку на свой сайт. Покупатель в этом случае рискует получить не тот товар, на который рассчитывал. Например, с другими характеристиками по качеству. Как этого избежать.

 

1. Проверить, что ссылка ведет только на один товар
 

Советуем уточнить, нет ли по ссылке других похожих товаров, которые продает поставщик. Иначе рискуете, что он передаст не то, на что вы рассчитывали. Так, стороны сделали в договоре ссылку на страницу с чертежами. Покупатель предполагал, но нигде отдельно не указывал, что изделия должны быть из бронзы. Продавец сэкономил и произвел их из латуни. Суды отказали покупателю в иске: по ссылке из договора действительно находились чертежи бронзовых изделий. Но на той же странице поставщик разместил и чертежи из латуни. Покупатель не доказал, что была договоренность о материале. Избежать этого он бы мог, если бы проверил, что по ссылке находится не один чертеж, и изменил бы на ту, где очевиден материал. Кроме того, рекомендуем распечатать страницу с товаром и приложить ее к договору.

2. Уточнить требования к товару в переписке
 

Рекомендуем направить контрагенту подробные характеристики товаров, которые вам нужны. Так будет проще доказать, что согласовывали требования к качеству, если ссылка перестанет работать или контрагент изменит ее содержание. Например, стороны договорились о поставке моторов, но не уточнили серию, от которой зависела и мощность. Суд поддержал покупателя, которого не устроил товар: он уже после заключения договора направлял поставщику по электронной почте техническое задание, в котором указал серию. В коммерческом предложении на сайте поставщика был товар с этой характеристикой. Суд решил: поставщик нарушил требования к качеству, когда передал товар не той серии, ведь договор по сути дополнили с помощью электронного обмена документами.

3. Сделать нотариальный скриншот
 

Если получили не тот товар, рекомендуем сразу зафиксировать содержание ссылки у нотариуса. Так докажете, что поставщик нарушил договор.

Что делать если китайский поставщик обманул

Из-за того, что контрагенты срывают договоры, компаниям приходится заключать новые по невыгодной цене. Чтобы первоначальные контрагенты компенсировали разницу в цене по договорам, компании ссылаются на правила о замещающих сделках, но не учитывают требования, которые должны быть соблюдены. Например, при отказе от первого договора используют формулировки, которые мешают доказать связь нарушения и новой сделки. Как этого избежать и что еще учесть, когда заключаете замещающий договор и взыскиваете затем убытки с первого контрагента.

 

Мотивировать отказ от договора нарушением контрагента


Взыскать убытки из-за замещающей сделки удастся только в случае, если контрагент не исполнил договор или исполнил его не так, как планировали. Суд в первую очередь проверит это обстоятельство. Поэтому необходимо зафиксировать, что договор прекращен именно из-за нарушений контрагента. Иначе суд может решить: договор расторгли по другим причинам.

 

Независимо от того, направляете контрагенту односторонний отказ или прекращаете договор по соглашению, следует письменно сформулировать причины расторжения. Не стоит ссылаться на условия договора или нормы закона, которые дают право на немотивированный отказ. Если заключаете соглашение о расторжении договора, советуем прописать, в чем состоит нарушение, и прямо указать: именно оно стало причиной прекратить договор. Необходимо внимательно следить за формулировками, иначе установить связь между прекращением договора и поведением должника будет проблематично.

 

К примеру, ответчик-поставщик заявил: договор расторгли по соглашению сторон, а не из-за того, что он нарушил его. Поэтому нет оснований взыскать с него убытки. Стороны в соглашении прямо указали: они расторгают договор, поскольку у поставщика нет возможности исполнить его. Он четко выразил позицию о том, что не поставит товар. Именно поставщик предложил расторгнуть договор, на что также указали в соглашении. В результате покупатель взыскал более 1 млн руб. убытков из-за того, что ему пришлось заключить менее выгодную сделку.

 

Заключить новую сделку в подходящий момент


Заключать замещающий договор можно не только когда расторгли первоначальный, но и пока он еще действует. Это не мешает взыскать убытки. Но важно, чтобы новый договор заключили из-за того, что контрагент нарушил первый. Если заключить новую сделку до этого момента, взыскать убытки будет сложнее. Еще можно заранее предупредить должника о планах заключить замещающую сделку, чтобы избежать двойного исполнения.

 

С другой стороны, нельзя оттягивать заключение договора надолго. Чем больше пройдет времени, тем сложнее будет доказать связь между сделками. Длительный срок — весомый аргумент должника против иска об убытках. Кроме того, суд может решить, что компания долгим бездействием нарушает обязанность уменьшить убытки. Если допустили длительную задержку, это можно оправдать тем, что на рынке не было подходящей замены. Компания не могла быстрее найти ее, к примеру, из-за специфики товара.

 

Так, поставщик не передал покупателю оборудование. Тот просил взыскать убытки из-за менее выгодной замещающей сделки. При этом покупатель ссылался на договор, который заключил задолго до того, как истек срок поставки по первоначальному договору. А решение о замене поставщика приняли через полгода после того, как истекли сроки поставки по первому договору. Суды указали, что это неразумный срок, что стало одной из причин для отказа в иске об убытках.

 

Выбрать сопоставимое предложение


Новый договор необходимо заключить в отношении товаров, работ или услуг, которые сопоставимы с прежним договором. Это не означает, что надо согласовать абсолютно идентичный текст. Верховный суд указывал, в частности, в отношении поставки: товар должен быть близким по количественным, качественным и иным характеристикам. В договорах об оказании услуг или выполнении работ укажите похожим образом объем и содержание задания.

 

Суды могут признать сопоставимыми даже новый товар и бывший в употреблении. Так, компания должна была купить вагоны, которые уже использовали. Продавец сорвал поставку, и компания не смогла найти альтернативу, купила новые вагоны. Первый поставщик заявлял: нет сопоставимости. ВС не согласился и учел, что на рынке не было использованных вагонов со схожими характеристиками. В таких случаях следует еще на этапе поиска нового контрагента собрать доказательства, что пытались подобрать аналогичный товар, но не смогли. К примеру, собрать письма от поставщиков, подготовить скриншоты их сайтов.

 

Рекомендуем в новом договоре раскрыть характеристики предмета так, чтобы суду была очевидна сопоставимость и связь этого договора с прежним. К примеру, суд увидел сопоставимость в требованиях к качеству товара: в обоих договорах сослались на один и тот же стандарт. В новом договоре лучше использовать одинаковые формулировки и прямо указать на прошлый. Так будет проще доказать, что новая сделка — замещающая.

 

В отношении прочих условий суд также может вывести требование сопоставимости. Например, это касается сроков исполнения, гарантий качества. Такие условия могут серьезно влиять на цену. Контрагент в ответ на иск об убытках может возражать: кредитор переплатил новому контрагенту из-за дополнительных условий в его пользу. Значит, его имущественный интерес не пострадал. Поэтому рекомендуем включать в новый договор условия, которые будут сопоставимы с аналогичными условиями первого.

 

Убедиться, что новая цена — рыночная


Цена нового договора должна отвечать критерию разумности. Хотя цена в нем и может существенно отличаться от первоначальной, безопаснее, чтобы она оставалась среднерыночной. На довод контрагента о чрезмерно высокой цене замещающей сделки советуем возражать со ссылкой на позицию Верховного суда: риски рыночного колебания цены лежат на должнике.

 

Важно объяснить суду: ваша компания не спекулировала на цене и пыталась минимизировать убытки. То есть не выжидала сознательно такой момент, когда цена станет высокой, например, если кредитор — поставщик, или, наоборот, низкой, когда кредитор — покупатель или заказчик. Чтобы подтвердить добросовестность, можно, к примеру, указать на то, что период между сделками был небольшим, а ситуация на рынке изменилась, когда еще действовал прежний договор. Иначе суд может решить, что компания вела себя недобросовестно или неразумно и специально либо по неосторожности увеличила собственные убытки.

Что делать если товар оказался бракованным

Прежде чем фиксировать недостатки, необходимо проверить, есть ли в договоре порядок, как это делать. К примеру, стороны вправе в договоре утвердить свою форму акта обнаруженных недостатков или предусмотреть, что составляют по форме догвоора. Обязательной формы в законе нет.

Заполнить форму можно, даже если в договоре нет такого условия. В произвольной форме составить акт о недостатках также можно. Главное, чтобы указали дату и место составления, реквизиты сторон, договора и товарной накладной или УПД. Также необходимы сведения о товаре: наименование, описание недостатков. Потребуется указать и данные подписантов. К акту советуем прикладывать копии документов и фотографии.


Одна из частых ошибок, из-за которой покупателю приходится оплачивать дефектный товар: не уведомили поставщика о недостатках и не вызвали его представителя. Суды указывают: покупатель лишил контрагента возможности заявить возражения, а себя — права ссылаться на дефекты. Поэтому рекомендуем вызывать представителя поставщика, даже если договор этого не требует, и составлять двусторонний акт о недостатках. Прежде чем его подписывать, советуем проверить полномочия подписантов. Для этого заранее запросите у поставщика копию доверенности и напомните, чтобы представитель взял оригинал на осмотр. При этом в договоре может содержаться право покупателя подписать акт и в одностороннем порядке. Также покупатель вправе подписать акт без поставщика, если тот не направил представителя.

 

Когда придется привлекать экспертов. Если не удается прийти к соглашению о том, есть ли недостатки и по какой причине возникли, придется обратиться к эксперту. Если же спор уже в суде, судебную экспертизу назначат обязательно. Оплачивает ее та сторона, на которой лежит презумпция доказывания причин дефектов. Эксперт поможет установить, являются дефекты производственными или появились уже в процессе эксплуатации товара по вине покупателя. Также эксперты могут установить, устранимы ли недостатки. Так, суд отказал покупателю во взыскании средств, которые тот заплатил за товар, со ссылкой на результаты экспертизы. Согласно заключению эксперта, повреждения топливного насоса носили эксплуатационный характер, возникли из-за некачественного топливного масла. В другом деле результатами судебной экспертизы подтвердили, что недостатки имеют производственный, а не эксплуатационный характер. Суд указал: поскольку дефекты можно было обнаружить только при начале эксплуатации, не имеет правового значения то обстоятельство, что ответчик изначально принял товар без замечаний.

Кто доказывает причину возникновения недостатков товара. Кому из сторон договора придется доказывать причины, по которым возникли дефекты, зависит от того, установлен ли на товар гарантийный срок. Если установлен, то при обнаружении дефектов в течение гарантийного срока именно продавец должен доказать, что не виноват в их возникновении. Если же гарантийного срока нет либо требования покупатель заявил за его пределами, тогда уже он доказывает, что дефекты товара возникли до его передачи либо по причинам, возникшим до передачи товара.

Например, кассация направила дело на новое рассмотрение, поскольку суды необоснованно освободили поставщика от обязанности представить доказательства возникновения неисправности товара вследствие нарушения правил эксплуатации и естественного износа. На покупателя же суды необоснованно возложили риски того, что не заявил ходатайство о назначении экспертизы.

Подсудность в международном договоре поставки

По протоколу суд для разрешения споров о поставках следует определять по ответчику: если ответчик — российская компания, то им будет МКАС при ТПП, если китайская — арбитражный суд Китайской международной экономической и торговой арбитражной комиссии в Пекине. Есть два случая, когда иски к китайским компаниям рассматривал МКАС при ТПП, но в этих делах сами ответчики не возражали против арбитража. Однако неизвестно, признали ли затем эти решения на территории КНР.

 


Законодательное регулирование в Китае

Китай – одна из самых строгих и в известной мере жёстких стран в области законодательного регулирования различных видов деятельности, в том числе юридической практики. Национальным регулятором адвокатуры в КНР является Министерство юстиции, которое управляет созданием юридических фирм и лицензированием юристов, а также регулирует деятельность юридических фирм. Закон об адвокатуре был принят в 1996 году, поправки в него вносились в 2001, 2007, 2012 и 2017 годах соответственно. Последняя редакция вступила в силу 1 января 2018 года.

 

Закон об адвокатуре (ст. 3) четко оговаривает, кто может претендовать на лицензию. Заявитель, подающий заявку на занятие адвокатской практикой, должен соответствовать следующим критериям: 1) соблюдать Конституцию КНР; 2) сдать единый национальный экзамен и получить квалификацию юриста; 3) пройти стажировку в юридической фирме как минимум в течение года; 4) иметь безупречное поведение. При этом в соответствии со статьей 4 аттестат практикующего адвоката не выдается, если заявитель подвергался уголовному наказанию, за исключением случаев халатности, был отстранен от должности или у него было отозвано свидетельство адвоката или нотариуса. Помимо этого, лицензия может быть аннулирована, если установлен факт мошенничества или коррупции при ее получении (ст. 9). Юристы, имеющие лицензию, могут работать на всей территории Китая, то есть лицензия не привязана к конкретной местности и не имеет территориальных ограничений. В КНР существует пять основных категорий юристов (не включая юрисдикции Гонконга, Макао и Тайваня) : 1. Частнопрактикующие юристы (чжуаньчжи люйши): практикующие юристы, оказывающие все виды юридических услуг. 2. Практикующие юристы с частичной занятостью (цзяньчжи люйши): квалифицированные преподаватели и профессора, которые работают в юридических областях в колледжах, университетах, в образовательных и исследовательских учреждениях. 3. Государственные юристы (гунчжи люйши): юристы, являющиеся государственными служащими.

 

Государственные юристы могут обслуживать только свои собственные государственные ведомства, предоставляя юридические консультации. При этом в соответствии со ст. 11 Закона государственные служащие не могут работать в качестве частнопрактикующих юристов. 4. Внутрикорпоративные юристы (гунсы фау): юристы – сотрудники отдельных компаний или корпораций, которые предоставляют консультации сотрудникам своих учреждений или компании в целом. 5. Военные юристы (цзюньдуй люйши): могут оказывать юридические услуги только военным.

 

Для каждой категории юристов выдаётся своя лицензия, для получения нового типа лицензии требуется переквалификация и сдача нового экзамена. Для получения квалификации юриста необходимо иметь как минимум степень бакалавра в области права и сдать национальный квалификационный экзамен по юриспруденции. Однако в некоторых слаборазвитых районах (например, в северо-западных районах Китая) применяется более мягкая политика, и достаточно получить диплом юридического колледжа. Национальный юридический квалификационный экзамен является порогом для того, чтобы стать судьей, прокурором, адвокатом, нотариусом и арбитром в Китае. Кандидаты на сдачу экзамена должны быть гражданами Китая. Таким образом, участие иностранцев не допускается.

 

Для получения юридического образования формально достаточно поступить в любое аккредитованное учебное заведение – университет или колледж. Выпускники средних школ могут поступать на юридический факультет напрямую. По окончании школы выпускники получают степень бакалавра права. После этого они могут продолжить обучение в магистратуре или докторантуре в области права. Формально адвокатская практика полностью регулируется Законом об адвокатуре, однако по мимо этого в рамках различных общественных объединений адвокатов в Китае приняты кодексы поведения, которые обязательны к соблюдению всеми членами ассоциации и которые во многом повторяют и расширяют Закон об адвокатуре 2018 г. Ассоциации юристов также поддерживают свои региональные реестры квалифицированных адвокатов, при этом все юристы должны принадлежать к одной из региональных ассоциаций.

 

По сути, работа вне такой Ассоциации невозможна. В местных ассоциациях юристов существует внутренний дисциплинарный комитет, который имеет право устанавливать дисциплинарные правила, обеспечивает руководство и надзор за соблюдением дисциплинарных требований в отношении практикующих адвокатов, а также может расследовать и выносить решения по дисциплинарным нарушениям. Например, крупнейшими подобными ассоциациями являются Ассоциация юристов Гуанчжоу, Ассоциация юристов Шанхая, Ассоциация юристов Тяньцзиня, Ассоциация юристов Пекина и многие другие, которые располагают информационными порталами с актуальной информацией и списками текущих дел и новостями из области китайского права. Ассоциации контролируют своих членов, причем публикуют сведения как о поощрениях, так и о вынесении дисциплинарных взысканий. Например, Шанхайская ассоциация юристов в соответствии с ее уставом выносит дисциплинарные наказания за «нарушение профессиональной этики и дисциплины адвокатов; за серьезные нарушения общественной морали, что влияет на профессиональный имидж и репутацию адвокатов».

 

Ассоциации также надзирают за повседневной деятельностью любых юридических компаний на их территории, в том числе и за представительствами иностранных юридических фирм. Например, в уставе «Шанхайской ассоциации юристов» сказано, что «Шанхайские адвокатские офисы, юристы-резиденты иностранных юридических фирм, учрежденные с официального одобрения, шанхайские офисы и их юристы-резиденты юридических фирм Гонконга и Макао должны находиться под надзором и управлением Шанхайской ассоциации юристов». Юридическая компания в Китае может быть учреждена юристом, имеющим не менее пяти лет опыта работы по специальности, а в составе компании должно работать не менее трех юристов (ст. 14), сама же компания учреждается в форме товарищества различного типа. Партнерская юридическая фирма, основанная более трех лет назад и имеющая более 20 практикующих юристов, может открывать свои филиалы (ст. 19). Закон также оговаривает, что адвокаты, работавшие в качестве судей или прокуроров, не могут выступать в качестве агентов ad litem или защитников в течение двух лет после прекращения работы в народном суде или народной прокуратуре (ст. 41). Вопрос о возможности ведения юридической практики иностранцами в Китае является предметом многочисленных дискуссий, а также обвинений в адрес китайской стороны в недопуске иностранцев для участия в процессе в качестве адвокатов. Иностранные юристы неоднократно пытались обсудить возможность участия в делах по защите прав интеллектуальной собственности, при этом утверждалось, что китайские адвокаты занимают поощрительную позицию по делам о нарушении авторских и патентных прав.

 

Тем не менее, Китай за последние десятилетия не только не смягчил политику в этой области, но сформулировал ее даже более строго: иностранные граждане, даже имеющие юридическое образование и опыт работы за рубежом, не могут участвовать в делах на правах адвокатов или иных представителей стороны в Китае. В целом иностранные юристы (т. е. лица с зарубежным юридическим образованием) не могут вести в Китае практику, оказывать любого рода юридические услуги. Иностранные юристы также не могут переквалифицироваться в Китае, то есть, имея диплом некитайского вуза или иностранную лицензию на ведение юридической деятельности, после прохождения соответствующего экзамена получить право практиковать в Китае. Иностранные юридические фирмы или юристы также не могут оказывать юридические услуги в КНР от имени консалтинговых компаний или других организаций.

 

Тем не менее, закон разрешает создание представительств иностранной юридической фирмы в КНР, для чего следует обратиться в Министерство юстиции Китая. Однако даже после открытия такого представительства иностранные юристы не могут представлять интересы клиентов в суде, и функционал такой фирмы крайне ограничен. В случае судебного разбирательства или арбитражного суда представительство иностранной юридической фирмы не должно заниматься юридической практикой в Китае, но обязано поручить это китайской юридической фирме. Таким образом, иностранцы не могут работать юристами в Китае, но могут лишь исполнять обязанности поверенного иностранного представителя, чей статус также оговаривается в китайском законодательстве. Представительства иностранных юридических фирм могут применять только законы своей юрисдикции. Кроме того, представительства иностранных юридических фирм не могут нанять практикующих юристов КНР в свою компанию для оказания юридических услуг в КНР.

 

Также представительство не может оказывать клиентам юридические услуги. Согласно стандартному положению о любом представительстве зарубежной компании в Китае (дайбяо чу), представительство не имеет права оказывать какие-либо коммерческие услуги, заключать коммерчески сделки и извлекать прибыль. По сути, представительство имеет лишь право представлять головную компанию, в том числе проводить маркетинговые исследования, предоставлять китайским партнёрам рекламные и информационные материалы, и в целом представительство как форма юридического лица для иностранных компаний в Китае считается устаревшей и невыгодной. Однако именно в случае с зарубежными юридическими компаниями представительство является единственной, пускай и крайне ограниченной, формой работы на китайском рынке. Тем не менее, в подавляющем большинстве случаев для иностранных компаний выгоднее заключить договор с китайской юридической фирмой, чем открывать свое представительство. В 2002 г. было утверждено Положение об управлении представительствами иностранных юридических фирм в Китае, которое четко оговаривает, что иностранные юридические фирмы, другие иностранные организации или физические лица не должны оказывать юридические услуги в Китае, в том числе от имени консалтинговых компаний или других организаций. Требования для открытия иностранного представительства достаточно строги.

 

Иностранная юридическая фирма, которая подает заявку на открытие представительства в Китае, должна соответствовать следующим условиям: 1) иностранная юридическая фирма уже вела юридическую практику в своей стране и не подвергалась наказаниям за нарушение профессиональной этики или за несоблюдение дисциплины; 2) официальный представитель представительства должен быть практикующим юристом и членом Национальной ассоциации юристов, получившим практическую квалификацию и практиковавшим за пределами Китая не менее 2 лет, не подвергавшимся уголовному наказанию, а также он не должен быть наказан за нарушение профессиональной юридической этики или дисциплины. При этом главный представитель должен на момент подачи заявки практиковать за пределами Китая не менее 3 лет и являться партнером иностранной юридической фирмы или лицом, занимающим аналогичную должность. Ответственность за надзор за иностранными представительствами юридических фирм несут Судебно-административный департамент Госсовета КНР и судебно-административный департамент народного правительства провинции, автономной области и муниципалитета, находящиеся под непосредственным контролем Центрального правительства.

 

Ряд иностранцев пытаются обойти эти запреты, разделив свое время пребывания в Китае с другой юрисдикцией или формально оказывая свои услуги на территории Гонконга. В частности, если провести 6 месяцев + 1 день в другой юрисдикции, а остальную часть года в Китае, это будет считаться годом пребывания в другой юрисдикции (обычно называемое «правилом 182 дней»). Если поступать таким образом в течение двух лет, то иностранец получает право работать в Китае в качестве поверенного иностранного представителя. Однако по-прежнему это не дает права вести самостоятельную юридическую практику. Представительства могут заниматься только следующими видами деятельности, не относящимися к китайским правовым вопросам: 1) предоставлять клиентам консультации по законодательству страны, в соответствии с которым юристы иностранной юридической фирмы допущены к юридической практике, а также консультации по международным договорам и международной практике; 2) получать согласие клиента или китайской юридической фирмы на ведение юридических дел в стране, где юристы иностранной юридической фирмы допущены к занятиям адвокатской практикой; 3) представлять интересы иностранных сторон и поручать китайским юридическим фирмам ведение юридических дел в Китае; 4) поддерживать долгосрочные доверительные отношения с китайской юридической фирмой путем заключения контракта на ведение юридических дел; 5) предоставлять информацию о влиянии китайского законодательства на окружающую среду. По сути, как мы видим, деятельность иностранного представительства сводится к исключительно представительским функциям.

 

При этом такие представительства должны подавать ежегодную отчетность о своей деятельности и могут повергаться внешнему аудиту. Так, 30 декабря 2020 г. вышло официальное «Уведомление Министерства юстиции о проведении ежегодной инспекции представительств иностранных юридических фирм». В соответствии с ним все иностранных представительства юридических фирм должны были через онлайновую платформу до 31 марта 2021 г. заполнить опросники, а также предоставить оригиналы материалов ежегодного аудита. Если же иностранная фирма не делает этого или не соблюдает сроки, то на нее налагается штраф. В последние несколько лет одним из способов решения споров в пользу иностранных компаний при участии иностранных юристов стала практика слушания дел за пределами Китая, если в споре участвует хотя бы одна иностранная (некитайская) сторона. В ряде работ распространено ошибочное мнение, что китайские суды полностью или частично игнорируют иностранные судебные решения.

 

Если до середины 2010 г. частично это было так, то сейчас существует весьма обширный список дел по поводу решений китайских судов, касающихся признания и исполнения иностранных судебных решений, и иностранных коллег, касающихся признания и исполнения судебных решений Китая. Например, как минимум дважды китайские суды исполняли судебные решения, вынесенные в Республике Корея. Так, 2 апреля 2020 г. Шанхайский народный суд первой промежуточной инстанции признал решение, вынесенное Южным окружным судом Сеула Южной Кореи по делу корейской компании Pektor Art Co., Ltd. к китайской Shanghai Chuangyi Baby Education Management Consulting Co., Ltd. Заявителем являлась компания Pektor Art Co., Ltd., зарегистрированная в Сеуле, Южная Корея, а ответчиком выступила компания Shanghai Chuangyi Baby Education Management Consulting Co., Ltd., зарегистрированная в Шанхае, Китай. Дело касалось нарушения авторских прав китайской компанией, которую корейский суд признал виновной, также ответчик должен выплатить заявителю 840 тыс. дол США. Шанхайский суд принял дело к рассмотрению 9 августа 2019 года, а 2 апреля 2020 г. Шанхайский суд вынес гражданское решение, признав решение корейского суда. Другой подобный случай основывается на подписании меморандума между странами: 31 августа 2018 г. главы высших судов Китая и Сингапура подписали Меморандум о руководстве.

 

Министерства обеих стран заявили, что судебные решения Китая и Сингапура будут признаваться и применяться в другой стране, но при этом сам «меморандум не имеет обязательной юридической силы». Тем не менее, еще до этого 9 декабря 2016 года Нанкинский народный суд провинции Цзянсу вынес решение о признании гражданского решения, вынесенного Высоким судом Сингапура 22 октября 2015 г. Заявитель, Oceanside Development Group Limited, является компанией, зарегистрированной на Британских Виргинских островах. В феврале 2012 года из-за спора о передаче акций она подала в суд на двух китайских граждан, в сингапурском суде это был первый раз, когда китайский суд признал решение Сингапура. В этом случае китайский суд постановил, что, поскольку сингапурский суд ранее признал китайское решение, китайский суд также может признать и привести в исполнение квалифицированное гражданское решение сингапурского суда в соответствии с принципом взаимности. Уж после подписания меморандума 2 августа 2019 года Народный суд г. Вэньчжоу в провинции Чжэцзян вынес гражданское решение по делу Oceanside Development Group Ltd., признавая решение Высокого суда Республики Сингапур от 15 февраля 2013 г.

 

К настоящему моменту известно более десятка случав признания судебных и арбитражных решений, вынесенных в зарубежных судах, прежде всего в Южной Корее и Сингапуре, в Китае. Это создает альтернативную возможность использования иностранных юристов для решения споров с китайскими юридическими и физическими лицами. Однако эта практика пока распространена недостаточно широко. В целом же Закон об адвокатуре КНР прямо запрещает иностранным юристам вести любую форму юридической практики в Китае, представительства иностранных юридических фирм в Китае крайне ограничены в своих видах деятельности. Любые формы юридических услуг как в частном, так и корпоративном секторе, могут оказываться только лицензированными юристами – гражданами КНР, при этом позиция китайских властей по этому вопросу, очевидно, не будет меняться в ближайшее время.

Если китайский поставщик продлил срок отгрузки

Устанавливать иные способы расчета сроков перевозчик не вправе, индивидуальные соглашения об этом недействительны. Причина в том, что такие договоренности ограничивают ответственность перевозчика, что запрещено международным законодательством.

 

 

Так, в договоре с грузоотправителем можно определить иной срок доставки. Такие договоры не могут изменить правила расчета срока, но позволяют устанавливать более высокие абсолютные значения. Поэтому их стоит рассматривать как исключение из общего правила о недействительности соглашений, которые ограничивают ответственность участников перевозки. Если такой договор есть, то грузоотправитель в накладной в графе «Особые заявления и отметки отправителя» проставляет отметку. Тогда стороны обязаны придерживаться договорного, а не нормативного срока доставки. Этот довод перевозчик использует как лазейку и в одностороннем порядке вносит в накладные собственные сроки.

 

Однако только у грузоотправителя есть право проставить в накладной отметки о договоре на увеличенный срок доставки. У перевозчика такой возможности нет. Если он поставил такую отметку, грузоотправитель сможет ее оспорить. К примеру, суд признал недействительной отметку «срок продлен на сутки», которую в одностороннем порядке проставил железнодорожный перевозчик. В другом деле суд также поддержал компанию, которая оспаривала отметку о продлении срока на 15 дней. Суд отметил: перевозчик — естественный монополист на рынке, поэтому находится в сильной переговорной позиции. Продление срока доставки — явно обременительное условие для грузоотправителя, тем более что его внесли из-за договора перевозчика с грузополучателем. Их отношения не должны влиять на грузоотправителя.


Национальный регуляторный орган может разрешить увеличить срок доставки даже после того, как стороны оформили накладную. Перевозчики используют этот довод, когда задерживают груз. Важно учитывать: перечень причин задержки закрытый. Их можно объединить общей идеей — это обстоятельства непреодолимой силы. Но перевозчик часто «подгоняет» ситуацию под список исключений, чтобы оправдать задержку и избежать неустойки.

 

К примеру, уважительной будет задержка вагонов в пути следования, если станция назначения не может их принять по причинам, которые зависят от грузополучателя или владельца железнодорожного пути необщего пользования. Перевозчик может ссылаться на то, что оказывал грузополучателю услуги по договору на размещение вагонов на инфраструктуре общего пользования. Часто перевозчик указывает: в связи с заявкой грузополучателя вагоны отставили от движения и разместили на инфраструктуре. Значит, в просрочке виновен грузополучатель.


Доказать, что задержка груза неправомерна, грузоотправителю поможет довод: заявка грузополучателя не свидетельствует об ограничениях на станции назначения, а ее подача не говорит, что вагоны гарантированно «припаркуют». Решение по заявке принимает перевозчик, от него зависит, будет ли она исполнена. Значит, не было оснований увеличить срок доставки. Перевозчик должен как минимум представить акты общей формы на начало и окончание ограничений. Кроме того, ограничения на станции назначения подтверждают памятки приемосдатчика, ведомости на подачу и уборку вагонов, анализ занятости путей на станции. Суды соглашаются с этим и взыскивают неустойку в пользу грузоотправителя.

Как защитить покупателя по договору международной поставки

Выделите цену транспортных услуг по доставке товара в отдельный пункт

Стоимость доставки нередко включают в состав цены договора поставки. Но делают это по-разному: сразу в цену товара или отдельным пунктом. Советуем выбирать второй вариант — выделять транспортные услуги поставщика из состава цены. В таком случае заплатите за доставку только при оказанной услуге. Если же включите в цену и затем компания решит самостоятельно вывезти товар, снизить его стоимость не удастся.

 

Так, поставщик указал в договоре, что стоимость транспортных услуг по доставке товара входит в его цену. Кроме того, был пункт, что покупатель вправе доставить товар собственным транспортом за свой счет. Покупатель воспользовался этим правом и самостоятельно вывез товар. Затем через встречный иск потребовал взыскать с поставщика неосновательное обогащение. Суду пришлось решать, уменьшилась ли цена на сумму транспортных расходов. Первый раз суды ответили положительно. Когда дело рассматривали повторно, решили, что из договора не следует, что способ поставки влияет на цену. Поэтому она не уменьшается на транспортные расходы покупателя. Суды покупателю отказали.

 

 

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ


«Стоимость доставки составляет _____ (_________________) руб., в том числе НДС _____ (_________________) руб. Покупатель уплачивает Поставщику стоимость доставки, если воспользовался указанной транспортной услугой Поставщика».


Какой пункт поможет не переплатить неустойку


Недостаточно выделить из цены товара стоимость транспортных услуг. Нужно еще либо предусмотреть разную ответственность за просрочку оплаты товара и доставки, либо указать, что неустойку начисляют лишь от суммы долга по оплате за товар, и сослаться на пункт с его стоимостью. Иначе рискуете, что придется спорить с поставщиком из-за двойного толкования.

 

Например, стороны оговорили цену и товара, и транспортных услуг и согласовали в договоре общую итоговую стоимость. Но в положении о нарушении сроков поставки и оплаты неустойку предусмотрели в процентах от стоимости товара. Когда покупатель вовремя не заплатил, возник вопрос: начислять ли неустойку и на стоимость транспортных услуг? Поставщик посчитал неустойку от суммы обеих величин и обратился в суд. Нижестоящие инстанции с ним согласились. Кассация отменила акты нижестоящих судов и вернула дело на новое рассмотрение. При этом суд округа указал, что нужно применить правила толкования с учетом разъяснений Верховного суда, то есть оценить действительную волю сторон договора, их переписку, последующее поведение.

 

Можно ли взыскать неустойку если согласовали новую дату поставки

 

Поставщик просрочил передачу товара и попросил перенести срок. Покупатель согласился, но позднее сослался на условие договора, согласно которому новый срок не освобождает поставщика от неустойки. Первая инстанция и апелляция отказались взыскать неустойку за период, который предшествовал переносу срока. Посчитали поведение покупателя недобросовестным. Поскольку стороны изменили даты, нельзя считать предыдущее неисполнение ненадлежащим. Кассация отменила судебные акты: новую дату поставки согласовали, когда уже наступила просрочка. Это значит, что нужно было прямо прописать прощение неустойки. В ином случае нет оснований освободить от нее поставщика.

 

Закрепите штрафы за неисполнение каждого второстепенного обязательства

Если хотите, чтобы поставщик платил, когда нарушит второстепенные обязательства, предусмотрите в отдельном условии штрафы за их нарушение. Например, это случаи, когда контрагент задерживает транспорт при погрузке, не выдает банковскую гарантию или не предоставляет образцы товара. Так, поставщик обязался передать образцы готового изделия в двух экземплярах, но не сделал этого. Покупатель обратился в суд, но проиграл. Суды указали: неустойку предусмотрели для случаев, если сторона не исполнит договор, сделает это с просрочкой, в продукции будут недостатки или же поставщик не выполнит гарантийные обязательства. Предоставление образцов не входит в предмет договора. Значит, нет оснований привлечь к ответственности за нарушение этого факультативного обязательства.

 

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ


«Если Поставщик не исполнит или исполнит ненадлежащим образом обязанность, которая предусмотрена пунктом ____, Поставщик уплачивает штраф в размере ________________».

 

Добавьте условия о коммерческом кредите вместо неустойки или вместе с ней

Если ваша компания оплачивает товар авансом, советуем добавить в договор поставки условие о коммерческом кредите. Тогда поставщику придется платить определенный процент за каждый день просрочки, как и в случае с неустойкой, но сумму за пользование коммерческим кредитом снизить со ссылкой на статью 333 ГК не удастся. К примеру, включите в договор условие, что аванс или предварительная оплата после даты поставки становится коммерческим кредитом.

 

Вы вправе включить пункты о коммерческом кредите вместо неустойки или же оставить в договоре оба условия. В последнем случае поставщику придется дважды заплатить, если не передаст оплаченный товар в срок.А60, А83 Например, покупатель взыскал и неустойку, и проценты по коммерческому кредиту. Довод поставщика, что это двойная ответственность, суды отклонили.А60-1

 

 

Чтобы получить и неустойку, и проценты, условие о коммерческом кредите рекомендуем сформулировать так, чтобы суд не увидел в нем вид ответственности. К примеру, советуем не использовать в пункте о коммерческом кредите слова «ответственность», «проценты за просрочку». Какие еще нюансы при оформлении условия учесть, чтобы поставщик не смог сослаться, что ваша компания как покупатель пытается привлечь его к двойной ответственности, смотрите в таблице.

 

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ


«Покупатель предоставляет Поставщику предоплату, размер которой указан в пункте ___ Договора, на условиях коммерческого кредита. Сумма коммерческого кредита — размер предоплаты.
Коммерческий кредит предоставляется с даты, когда сумма предоплаты поступит на расчетный счет Поставщика.
Поставщику предоставляется льготный период, в течение которого проценты за пользование коммерческим кредитом не начисляются. Льготный период составляет срок с момента предоставления коммерческого кредита по день (включительно), когда Поставщик обязан передать Товар Покупателю.
Размер процентов за пользование Поставщиком коммерческим кредитом: 0,1 (ноль целых одна десятая) процента за каждый день от суммы коммерческого кредита».

 

Как настроить договор, чтобы поставщик дважды заплатил за просрочку

Напишите, что предоплату предоставляете на условиях коммерческого кредита Не добавляйте условие о коммерческом кредите в раздел об ответственности. Включите пункт в ту часть договора, где написали о порядке оплаты товара.


Отметьте момент, после которого начнете начислять проценты по коммерческому кредиту Пропишите отдельно, что есть льготный период, когда проценты не начисляются. Это время до даты поставки.


Укажите размер процентов по коммерческому кредиту Не включайте завышенные показатели. Сравните, как процент соотносится с банковскими кредитами и сколько это будет в годовом выражении.


Добавьте условие о неустойке Укажите вид и размер неустойки, например 0,1 процента за каждый день просрочки от суммы предоплаты.

 

Оговорите детально комплектность товара


Если у товара есть разные комплектации, посоветуйте ответственным сотрудникам прописывать в спецификациях основные узлы и части, без которых эксплуатировать товар невозможно либо возможно, но с ограничениями. То есть нужно определять, какой именно товар и с какими частями подлежит отгрузке по договору поставки. Иначе компания рискует получить не то, на что рассчитывала, когда оформляла сделку. Например, покупатель ссылался, что в состав устройства входит дополнительное оборудование, которое поставщик ему не передал, и требовал снизить цену товара ввиду некомплектности. Суды отказали и отметили: из буквального содержания спецификации и чертежей не следует, что данное оборудование включили в стоимость устройства.

 

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ


«Требования к комплектации Товара определены в технической документации — Приложении № ___ к Договору».

 

Расширьте перечень существенных недостатков товара

Советуем закрепить в договоре поставки: если нет гарантийной и сервисной поддержки приобретаемого оборудования — это существенный недостаток. Такое условие допустимо, ведь стороны вправе установить иные критерии существенности недостатков товара, помимо тех, которые указаны в статье 475 ГК. В этом случае ваша компания сможет расторгнуть договор,ГК даже если товар исправно работает. Конечно, это касается оборудования, последующая эксплуатация которого во многом зависит от сервиса завода-изготовителя или уполномоченных на то лиц. К примеру, суд взыскал сумму, которую покупатель заплатил за товар, поскольку в заседании подтвердили, что оборудование ввезли нелегально и отсутствовала поддержка производителя. При этом суд указал, что в договоре не было соглашения сторон, что товар передают без гарантийных и сервисных обязательств производителя.

 

 

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ


«Существенным нарушением требований к качеству Товара, помимо тех критериев, которые указаны в пункте 2 статьи 475 Гражданского кодекса Российской Федерации, признается отсутствие гарантийной и сервисной поддержки производителя, а именно: __________».

Как платить в организацию из недружественной страны

Как платить лицам из недружественных стран

Разберетесь: как компаниям применять указы Президента и акты Центрального банка в отношениях с иностранными контрагентами. В статье закрыли провалы в актах о том, как российским компаниям погашать кредиты, займы и выплачивать дивиденды лицам, которые связаны с недружественными странами, и продавать валютную выручку.

 

Как погашать кредиты, займы и выплачивать дивиденды лицам из недружественных стран

 

Исполнять обязательства перед иностранными кредиторами, которые связаны с недружественными странами: РП погашать кредиты и займы, выплачивать дивиденды теперь российским компаниям приходится в рублях через специальный счет, если сумма свыше 10 млн руб. — в календарный месяц. Для этого компания — резидент-должник вправе подать в банк заявление об открытии счета типа «С» в рублях на имя иностранного кредитора.

 

Запрашивать его согласие не требуется. Личная явка представителя иностранного кредитора и документы от него, которые обычно нужны для открытия счета, также не понадобятся.

 

Остальным кредиторам, которые не подпадают под ограничения из Указа Президента № 95, выплачивать денежные средства нужно в прежнем порядке: на их банковские счета.

 

Распоряжение Правительства от 05.03.2022 № 430-р

Указ Президента от 05.03.2022 № 95

Решение cовета директоров Банка России от 18.03.2022

П. 1.6 официального разъяснения Банка России от 18.03.2022 № 2-ОР

Письмо Банка России от 21.04.2022 № 28-4-1/2139

Письмо Банка России от 16.05.2022 № 12-4-2/3652

 

Самые частые вопросы: в какой банк и по какой форме направлять заявление, чтобы открыть счет типа «С»?

 

Российская компания вправе выбрать банк по своему усмотрению: она не обязана направлять заявление в тот, в котором состоит на учете ее контракт с иностранным кредитором.

 

Форма заявления нормативно не установлена. Банк вправе самостоятельно ее разработать и утвердить. Чтобы открыть счет, заявления будет достаточно. Заключать договор банковского счета не придется. Сделать это должен будет иностранный кредитор, когда обратится в банк, чтобы забрать деньги, которые находятся на открытом на его имя счете типа «С».

 

Инструкция Банка России от 30.06.2021 № 204-И  

 

Использовать счет типа «С» нужно, если совокупный размер всех обязательств российской компании — резидента-должника перед всеми ее иностранными кредиторами в календарный месяц превышает 10 млн руб. или эквивалент этой суммы в иностранной валюте.

 

Пересчитывать нужно по официальному курсу Центрального банка, который установлен на 1-е число каждого месяца. Также компании сталкиваются с ситуацией, когда контрагент-кредитор — не из недружественного государства, но в банке из такой страны у него открыт счет. Еще вариант: аффилированное лицо контрагента зарегистрировано в недружественной стране. В таких случаях также придется открывать счет типа «С».

 

Кого в указах Президента понимают под резидентом и иностранным лицом из недружественной страны

 

Лица иностранных государств, на сделки с которыми установлены ограничения, — это не только компании, которые зарегистрированы в недружественной стране, или физлицо с подобным гражданством. Это еще и организации, которые преимущественно ведут деятельность или извлекают прибыль в недружественном государстве. Также это лица, которые находятся под контролем указанных иностранных лиц вне зависимости от мест их регистрации или ведения деятельности. Понятие «иностранное лицо» не равнозначно понятию «нерезидент». Его нужно определять в соответствии с Законом об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности.  

 

Понятие «резидент» определяется согласно статье 1 Закона о валютном регулировании и валютном контроле, а не в соответствии со статьей 207 Налогового кодекса. На это указывает Центральный банк.  

 

Источники: п. 11, 23 ст. 2 Федерального закона от 08.12.2003 № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», ст. 1 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», п. 1.10 официального разъяснения Банка России от 18.03.2022 № 2-ОР

 

В каком порядке продавать валютную выручку

Теперь размер полученной валютной выручки, которую российские компании — резиденты-участники внешнеэкономической деятельности обязаны продавать, устанавливает Правительственная комиссия.

 

На момент сдачи номера в печать такой акт еще не приняли. Новое правило о размере выручки действует с 9 июня. До этого размер устанавливал указ Президента. С 24 мая размер суммы составлял 50 процентов.

 

Еще ранее — 80 процентов. Требование о продаже распространяется на любые виды иностранных валют. Продать валютную выручку, то есть фактически обменять ее на сумму в рублях, компания вправе как уполномоченному банку, в котором она находится на обслуживании, так и иному уполномоченному банку либо на организованных торгах.

 

Указ Президента от 09.06.2022 № 360

Указ Президента от 23.05.2022 № 303

Указ Президента от 28.02.2022 № 79

Решение совета директоров Банка России от 26.05.2022

П. 1.2 официального разъяснения Банка России от 16.04.2022 № 4-ОР

 

Продать валютную выручку необходимо в течение 120 дней. Срок течет со дня, когда средства зачислили на транзитный валютный счет в уполномоченном банке. Первоначально срок был короче — три рабочих дня. Есть риски, что срок еще поменяют. Сумму валютной выручки резидент вправе уменьшить на расходы и платежи, которые связаны с исполнением контракта. Вычесть удастся оплату: транспортировки, страхования и экспедирования грузов; таможенных пошлин и сборов; услуг международной электросвязи, включая роуминг; услуг, которые связаны с приобретением за пределами территории России топлива, продовольствия и иных товаров, необходимых, чтобы обеспечить эксплуатацию и техническое обслуживание, ремонт транспортных средств. Какие вопросы возникают у компаний.

 

Выписка из протокола заседания Правительственной комиссии от 26.04.2022 № 39

 

Частые вопросы: можно ли не продавать валютную выручку, если компании нужна валюта, чтобы закупить товары у иностранных компаний, и по какому курсу осуществляется продажа: по дате зачисления или продажи?

 

По общему правилу продажа валюты должна быть осуществлена в обязательном порядке. Исключения установлены для лиц, которые одновременно являются экспортерами и импортерами. Продажа осуществляется по текущему рыночному курсу на дату продажи, таким образом, резидент вправе в течение 120-дневного срока решать, когда ему выгоднее продать иностранную валюту.

 

Важно помнить, что направлять другой стороне уведомления или претензии необходимо в том порядке, который предусматривает двусторонний протокол России и КНР. Если товар не придет вовремя, это поможет избежать административной ответственности за невозвращение валютной выручки. Кроме того, этот международный документ предусматривает короткие сроки, в которые можно предъявить претензии. Например, в отношении штрафов — не позднее чем в течение трех месяцев. В остальном работа с КНР мало отличается от работы с другими иностранными компаниями. Поэтому, если приноровиться к работе с китайскими контрагентами, ваша компания сможет обеспечивать себя качественными товарами по приемлемым ценам.

 

refresh 3344

Задать вопрос юристу или оставить свой комментарий

Юрист может сам перезвонить Вам, если укажите номер телефона и город. Телефон не публикуется! Без указания номера телефона - ожидайте ответ на этой странице.

Консультации
2

  • Санкт-Петербург

    Планируем поставки из Китая автомобильных шин для грузовых а/м. Нужна консультация для определения дальнейших совместных действий.
    Спасибо.

    refresh Ответить 08.06.2022  
  • Дежурный юрист  refresh  Санкт-Петербург

    Ответили Вам на электронную почту, все консультации предоставим.

    refresh Ответить 10.06.2022  

У Вас появились вопросы?

Пишите в комментариях - мы быстро Вам ответим и проконсультируем!

Статья оказалась Вам полезной?

 

 

Посещаемость:

Яндекс.Метрика